美國
美國證券交易委員會
華盛頓特區,20549
附表14A
代表委託書
1934年《證券交易法》
由註冊人提交
由註冊人以外的一方提交 收件箱
選中相應的框:
初步委託書 |
☐ | 保密,僅供委員會使用(規則 14a-6(E)(2)允許) |
☐ | 最終委託書 |
☐ | 權威的附加材料 |
☐ | 根據第240.14a-12條徵求材料 |
TWITTER,Inc.
(註冊人姓名,載於其章程中)
支付申請費(請勾選所有適用的方框):
☐ | 不需要任何費用。 |
☐ | 以前與初步材料一起支付的費用。 |
根據交易法規則 14a-6(I)(1)和0-11所要求的第25(B)項所要求的證物中的表格計算費用。 |
初步委託書--以填寫為準
TWITTER,Inc.
市場街1355號,900號套房
加州舊金山,郵編:94103
致Twitter,Inc.的股東:
誠摯邀請您參加Twitter,Inc.的股東特別會議(我們將其連同任何休會、延期或其他延遲 稱為特別會議)。特別會議將於[],2022年,在[],太平洋時間。您可以通過http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.上的現場互動網絡直播來參加特別會議您將能夠在線收聽特別會議並進行投票。我們相信,虛擬會議為我們的股東和Twitter提供了更廣泛的訪問、更好的 通信和成本節約。
在特別會議上,您將被要求審議並表決X Holdings I,Inc.(我們稱為母公司)、X Holdings II,Inc.(母公司的全資子公司)、Twitter和Twitter之間的一項提案,該提案的日期為2022年4月25日(我們稱為合併協議),其中包括X Holdings I,Inc.(我們稱為母公司)、X Holdings II,Inc.(我們稱為母公司收購子公司)、Twitter,以及(僅為合併協議某些條款的目的)埃隆·R·馬斯克。母公司 由馬斯克全資擁有。我們將收購Sub與Twitter的合併稱為合併。
在特別會議上,您還將被要求審議並表決一項提案,該提案以不具約束力的諮詢方式批准Twitter將向其指定的高管支付或可能向其指定的高管支付的與合併有關的薪酬;以及一項將特別會議不時休會的提案,如果在特別會議上沒有足夠的票數通過合併 協議,則將其推遲到一個或更晚的一個或多個日期,以徵集額外的委託書。
如果合併完成,您將有權從您持有的每股普通股獲得54.20美元的現金,不包括利息和 任何適用的預扣税(除非您正確行使了評估權)。這一金額較我們普通股在2022年4月1日的收盤價溢價約38%,這是馬斯克披露其持有的Twitter約9%股份之前的最後一個完整交易日。
推特S董事會在考慮了所附委託書中更全面描述的因素後,一致認為: (1)確定合併協議是可取的,合併協議和合並協議預期的其他交易對推特及其股東來説是公平、明智和最有利的;(2)通過並 批准了合併協議、合併和合並協議預期的其他交易。
推特:S董事會一致 建議大家投票:
(1) | ??通過合併協議; |
(2) | ?推特將支付或可能支付給與合併有關的其指定高管的補償;以及 |
(3) | ?如果在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則特別會議可不時休會至一個或多個較晚的日期,以便在必要或適當時徵集更多代表。 |
隨附的委託書提供了有關特別會議、合併協議和合並以及將在特別會議上審議的其他提案的詳細信息 。合併協議的副本作為委託書的附件A附上。
隨附的委託書 聲明還描述了推特S董事會在評估合併協議和合並時的行動和決定。請仔細閲讀委託書及其附件(包括合併協議) ,因為它們包含重要信息。
即使您計劃虛擬出席特別會議,也請簽署、註明日期 ,並儘快將隨附的代理卡(為方便起見,隨附代理卡和預付回執信封)或通過互聯網或電話(使用代理卡上的説明)授予您的代理權。如果你虛擬地出席特別會議並在特別會議上投票,你的投票將撤銷你之前提交的任何委託書。如果您未能退還您的委託書或未能出席特別會議,您的股份將不會被計入 以確定是否有法定人數出席特別會議,並將與投票反對通過合併協議具有同等效力。
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他被提名人持有的,您將被視為以街道名稱持有的股票的受益所有者。如果您以街道名稱持有您的股票,您將收到來自您的銀行、經紀人或其他被指定人的指示,您必須遵循這些指示才能提交投票指示並在特別 會議上計算您的股票。沒有您的指示,您的銀行、經紀人或其他被提名人不能對特別會議上審議的任何提案進行投票。如果沒有您的指示,您的股份將不會被計入法定人數,也不會在 特別會議上進行投票,這將與投票反對通過合併協議具有相同的效果。
無論您持有多少股份,您的投票都非常重要。
如果您有任何問題或需要幫助投票您的股票,請聯繫我們的代理律師:
InnisFree併購公司
麥迪遜大道501號,20樓
紐約,紐約10022
股東電話:(877)750-8338(美國和加拿大免費)或
+1(412) 232-3651(來自其他國家/地區)
銀行和經紀人撥打對方付費電話:(212) 750-5833
我代表推特董事會S感謝大家的支持。
非常真誠地屬於你,
帕拉格·阿格拉瓦爾 | 佈雷特·泰勒 | |
董事首席執行官兼首席執行官 |
董事會主席 |
隨附的委託書註明日期[],2022,連同隨附的代理卡形式一起,將於或大約於[], 2022.
初步委託書--以填寫為準
TWITTER,Inc.
市場街1355號,900號套房
加州舊金山,郵編:94103
股東特別大會的通知
被扣留[], 2022
現通知 特拉華州公司Twitter,Inc.的股東特別會議(連同任何休會、延期或其他延遲,稱為特別會議)將於[],2022年,在[],太平洋時間,用於以下目的:
1. | 審議並表決截至2022年4月25日X Holdings I,Inc.、X Holdings II,Inc.、Twitter之間以及僅為合併協議某些條款的目的埃隆·R·馬斯克(我們稱為合併協議)的通過合併協議和計劃的提案(可能會不時修改); |
2. | 審議並表決在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將支付或可能支付給其指定高管的薪酬的提案,該薪酬與X Holdings I,Inc.的全資子公司X Holdings II,Inc.與Twitter合併(我們稱為合併)有關; |
3. | 在必要或適當的情況下,不時審議和表決將特別會議推遲到較後日期的任何提議,以便在特別會議舉行時票數不足以通過合併協議的情況下徵集更多的代表;以及 |
4. | 處理可能在特別會議之前妥善處理的任何其他事務。 |
特別會議將通過互聯網上的互動網絡直播的方式舉行,網址為http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.。您將能夠 在線收聽特別會議並進行投票。特別會議將於#時準時開始。[],太平洋時間。網上籤到將在特別會議前幾分鐘開始。您將需要 在您的代理卡或投票指示表格上找到的控制號碼才能參加特別會議(包括投票您的股票)。
只有Twitter的股東在收盤時[]2022年,有權通知特別會議並在其上投票。
推特的S董事會一致建議您投票:(1)支持合併協議的通過;(2)支持推特向其指定的高管支付與合併相關的賠償;以及(3)支持特別會議延期,如有必要或 在特別會議上沒有足夠的票數通過合併協議,則可徵集額外的委託書。
不投票贊成通過合併協議的提議的Twitter股東將有權要求評估他們所持普通股的公允價值(不包括任何
因完成合並或預期合併而產生的價值元素,以及根據特拉華州公司法第262條(稱為DGCL)確定的、將按確定的金額支付的利息(如所附的委託書所述),而不是根據特拉華州公司法第262條確定的每股現金54.20美元(公允價值)。要做到這一點,Twitter股東必須在對合並協議進行表決之前適當地要求進行評估,並遵守DGCL的所有其他要求,包括其中的第262條,這些要求在隨附的委託書 聲明中進行了總結,並且必須滿足某些其他條件。DGCL第262條全文轉載於隨附的委託書附件B,並以引用方式併入本公告。
即使您打算參加特別會議,也請儘快簽署、註明日期並寄回隨附的代理卡(為方便起見,隨信附上代理卡和預付信封),或通過互聯網或電話(使用代理卡上的説明)以電子方式授予您的委託書。如果您出席特別會議並在特別會議上投票,您的 投票將撤銷您之前提交的任何委託書。如閣下未能退還委託書或未能出席特別會議,將不會計算閣下的股份,以決定是否有法定人數出席特別大會,並將 與投票反對採納合併協議具有同等效力。
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他代名人持有的,您 被視為以街道名義持有的股票的受益所有者。如果您以街道名稱持有您的股票,您將收到您的銀行、經紀人或其他代名人的指示,您必須遵循這些指示才能 提交您的投票指示並在特別會議上計算您的股票。沒有您的指示,您的銀行、經紀人或其他被提名人不能對特別會議上審議的任何提案進行投票。如果沒有您的指示,您的股份將不會被計入法定人數,也不會在特別會議上進行投票,這將與投票反對通過合併協議具有相同的效果。
根據董事會的命令,
帕拉格·阿格拉瓦爾
董事首席執行官兼首席執行官
日期:[], 2022
加利福尼亞州舊金山
重要信息
即使您計劃參加特別會議,我們也鼓勵您儘快提交您的委託書:(1)通過互聯網; (2)電話;或(3)通過簽署、註明日期並退回所附的代理卡(為方便起見,附上代理卡和預付回信)。在特別會議上對您的委託書進行表決之前,您可以隨時撤銷您的委託書或更改您的投票。
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他被提名人持有的,您將被視為以街道名義持有的股票的受益所有者。如果您以街道名稱持有您的股票,您將收到您的銀行、經紀人或其他被提名人的指示,您必須遵循這些指示才能提交投票指示,並在特別會議上計算您的股票。沒有您的指示,您的銀行、經紀人或其他被提名人不能對特別會議上審議的任何提案進行投票。沒有您的指示,您的股份將不會被計入 法定人數或在特別會議上投票,這將與投票反對通過合併協議具有相同的效果。
如果您是記錄在案的股東,在特別會議上投票將撤銷您以前提交的任何委託書。如果您通過銀行、經紀人或其他代理人持有您的股票,您必須提供持有您股票的銀行、經紀人或其他代理人的法定委託書,才能在特別會議上投票。
我們鼓勵您仔細閲讀隨附的委託書及其 附件,包括通過引用併入隨附的委託書的所有文件。如果您對合並、特別會議或隨附的委託書有任何疑問,希望 附加委託書副本,或需要幫助投票表決您的股份,請聯繫我們的委託書律師:
InnisFree併購 公司
麥迪遜大道501號,20樓
紐約,郵編:10022
股東電話:(877)750-8338(美國和加拿大免費)或
+1(412)232-3651(來自其他國家)
銀行和經紀人撥打對方付費電話:(212)750-5833
目錄
交易彙總 |
1 | |||
引言 |
1 | |||
參與合併的各方 |
1 | |||
合併的效果 |
2 | |||
每股價格 |
2 | |||
特別會議 |
3 | |||
Twitter董事會的推薦和合並原因 |
5 | |||
高盛有限責任公司的觀點 |
5 | |||
摩根大通證券有限責任公司的意見 |
5 | |||
兼併中股權獎勵的處理 |
6 | |||
員工福利 |
8 | |||
Twitter董事和執行官在合併中的利益 |
9 | |||
評價權 |
10 | |||
合併帶來的重大美國聯邦所得税後果 |
10 | |||
合併所需的監管批准 |
11 | |||
為合併提供資金 |
11 | |||
對徵求其他收購要約的限制 |
12 | |||
Twitter董事會建議的變更 |
14 | |||
完成合並的條件 |
14 | |||
終止合併協議 |
15 | |||
解約費及補救辦法 |
16 | |||
有限擔保 |
17 | |||
我們普通股的退市和註銷 |
18 | |||
如果合併未完成對Twitter的影響 |
18 | |||
與合併有關的訴訟 |
18 | |||
問答 |
19 | |||
前瞻性陳述 |
31 | |||
特別會議 |
33 | |||
日期、時間和地點 |
33 | |||
特別會議的目的 |
33 | |||
出席特別會議 |
33 | |||
記錄日期;有投票權的股份;法定人數 |
33 | |||
需要投票;棄權和中間人不投反對票 |
34 | |||
Twitter董事和執行官持有的股份 |
34 | |||
代表人的投票 |
34 | |||
委託書的可撤銷 |
35 | |||
Twitter董事會批准建議 |
36 |
-i-
休會 |
36 | |||
徵求委託書 |
36 | |||
預計完成合並的日期 |
37 | |||
評價權 |
37 | |||
其他事項 |
38 | |||
關於代理材料供應的重要通知 |
38 | |||
特別會議材料的入室管理 |
38 | |||
問題和其他信息 |
38 | |||
合併 |
39 | |||
參與合併的各方 |
39 | |||
合併的效果 |
40 | |||
如果合併未完成對Twitter的影響 |
40 | |||
每股價格 |
41 | |||
合併的背景 |
41 | |||
Twitter董事會的推薦和合並原因 |
55 | |||
高盛有限責任公司的觀點 |
60 | |||
摩根大通證券有限責任公司的意見 |
71 | |||
未經審計的預期財務信息 |
78 | |||
Twitter董事和執行官在合併中的利益 |
81 | |||
合併的結束和生效時間 |
89 | |||
評價權 |
89 | |||
會計處理 |
95 | |||
合併帶來的重大美國聯邦所得税後果 |
95 | |||
合併所需的監管批准 |
98 | |||
有限擔保 |
102 | |||
為合併提供資金 |
102 | |||
我們普通股的退市和註銷 |
105 | |||
與合併有關的訴訟 |
105 | |||
提案1:通過合併 協議 |
106 | |||
提案2:在不具約束力、諮詢的基礎上批准某些與合併相關的高管補償 |
107 | |||
提案3:特別會議休會 |
108 | |||
合併協議 |
109 | |||
合併的結束和生效時間 |
109 | |||
合併的影響;公司註冊證書;附例;董事和高級職員 |
110 | |||
股份的轉換 |
110 | |||
支付代理、外匯基金和外匯及支付程序 |
112 | |||
申述及保證 |
113 | |||
合併前的業務行為 |
116 |
-II-
對徵求其他收購要約的限制 |
119 | |||
Twitter董事會批准建議;董事會建議 更改 |
121 | |||
股東大會 |
122 | |||
員工福利 |
122 | |||
完成合並的努力 |
123 | |||
賠償和保險 |
126 | |||
完成合並的條件 |
128 | |||
終止合併協議 |
128 | |||
解約費及補救辦法 |
130 | |||
費用及開支 |
131 | |||
無第三方受益人 |
132 | |||
賦值 |
132 | |||
修訂及豁免 |
132 | |||
管治法律與場所 |
132 | |||
放棄陪審團審訊 |
132 | |||
某些受益所有者和管理層的安全所有權 |
133 | |||
未來的股東提案 |
136 | |||
在那裏您可以找到更多信息 |
137 | |||
其他 |
139 | |||
附件臨時協議和合並計劃 |
|
|
| |
《特拉華州公司法》附件B第262節 |
|
|
| |
附件C高盛有限公司的意見 |
|
|
| |
附件D摩根大通證券有限責任公司的意見 |
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|
|
-III-
交易摘要
除非在本委託書中另有特別説明,推特, 我們, 我們的, 我們?和類似的詞指的是Twitter,Inc.,在某些情況下,包括我們的子公司。在這份委託書中,推特董事會? 指推特?S董事會。在本委託書中,我們將X Holdings I,Inc.稱為父級?和X Holdings II,Inc.作為?採購子此外,在本委託書中,我們將2022年4月25日Twitter、母公司、收購子公司和埃隆·馬斯克之間的合併協議和計劃(可不時修改)稱為 埃隆·馬斯克合併協議.
本摘要重點介紹本委託書中與收購Sub(母公司的全資子公司)擬議與Twitter合併相關的精選信息,Twitter將作為母公司的全資子公司繼續存在並繼續存在。我們將這筆交易稱為 合併.
此代理聲明可能不包含對您重要的所有信息。要更全面地瞭解合併並瞭解其法律條款的完整説明,您應仔細閲讀本委託書,包括本委託書的附件以及我們在本委託書中提及的其他文件。您可以 按照本委託書標題部分的説明免費獲取本委託書中的參考信息。合併協議的副本作為本委託書的附件A附在本委託書的附件A中。我們鼓勵您仔細閲讀合併協議,這是管理合並的法律文件,並完整地閲讀。
引言
2022年4月25日,推特同意被埃隆·馬斯克的一家附屬公司收購。如果合併完成,我們普通股(我們稱為普通股)的每股流通股(除某些例外情況外)將轉換為每股54.20美元現金的權利。
參與合併的各方
Twitter,Inc.
推特是S 世界上正在發生的事情,也是人們現在正在談論的事情。我們的主要產品Twitter是一個全球實時公開自我表達和對話的平臺。我們已經實現了內容創建和分發的民主化,因此人們可以 消費、創建、分發和發現有關他們最關心的主題和事件的內容。通過話題、興趣和趨勢,我們幫助人們通過文字、圖像、點播和直播視頻以及來自人員、內容合作伙伴、媒體組織、廣告商和其他人的音頻,瞭解S正在發生的事情。媒體機構、網站和其他合作伙伴通過在我們的應用程序和網站之外分發Tweet來擴展Twitter內容的覆蓋範圍。
我們的普通股在紐約證券交易所上市(我們稱為紐約證券交易所),代碼是TWTR。推特S公司的辦公室位於加利福尼亞州舊金山市場街1355900Suit900,郵編:94103,電話號碼是(415)222-9670。
X控股I公司
母公司成立於2022年4月19日,僅為從事合併協議所述交易的目的,並未從事除AS以外的任何商業活動
-1-
與合併協議所擬進行的交易以及與合併相關的股權融資和債務融資的安排有關的附帶事項。
S的父母地址是德克薩斯州奧斯汀牧場路620S#341886,78734號牧場路2110號埃隆·馬斯克。
X控股II公司
收購子公司 為母公司的全資附屬公司,成立於2022年4月19日,目的僅為從事合併協議預期的交易。收購附屬公司並無從事任何業務活動,但與合併協議所擬進行的交易及安排與合併有關的股權融資及債務融資有關的業務活動除外。合併完成後,收購子公司將不復存在,Twitter將繼續作為倖存的公司存在。
收購子公司S的地址是德克薩斯州奧斯汀牧場路620 S#341886,78734號牧場路2110號。
埃隆·馬斯克
埃隆·馬斯克領導着SpaceX、特斯拉、Neuralink Corp.和The Drill Company。馬斯克先生自2008年10月以來一直擔任特斯拉公司首席執行官,自2004年4月以來擔任特斯拉公司董事會成員,自2002年5月以來擔任SpaceX公司首席執行官、首席技術官和董事會主席,從2006年7月至2016年11月被特斯拉收購之前一直擔任太陽能安裝公司SolarCity Corporation的董事會主席。馬斯克也是The Bull Company和Neuralink Corp.的創始人。他還聯合創立了早期互聯網公司Zip2 Corporation和貝寶(PayPal)。馬斯克自2021年4月以來一直擔任奮進集團控股有限公司的董事會成員。馬斯克先生擁有賓夕法尼亞大學的物理學學士學位和賓夕法尼亞大學沃頓商學院的商業學士學位。
馬斯克和S先生的地址是德克薩斯州奧斯汀牧場路620 S#341886,郵編78734。
合併的效果
根據合併協議的條款和條件,並根據特拉華州公司法(我們稱為DGCL),在合併生效時:(1)Acquisition Sub將與Twitter合併並併入Twitter;(2)Acquisition Sub將停止獨立存在;以及(3)Twitter將繼續作為合併中倖存的 公司和母公司的全資子公司。在這份委託書中,我們使用倖存公司一詞來指代Twitter是合併後的倖存公司。
作為合併的結果,Twitter將不再是一家上市公司。如果合併完成,您將不再擁有幸存公司的任何股本。
合併生效的時間(我們稱為合併的生效時間)將發生在向特拉華州州務卿提交合並證書並接受該證書時(或在Twitter、母公司和收購子公司同意並在 中指定的稍後時間)。
每股價格
在合併生效時,我們普通股的每股流通股(除某些例外情況外)將自動註銷,並將 不復存在,並將轉換為
-2-
收到54.20美元現金,不含利息。我們將這一金額稱為每股價格。有關更多信息,請參閲本委託書標題為 的部分《合併協議》規定股份轉換.
在合併完成之前,母公司將指定一名合適的付款代理向我們的股東支付合並對價。在合併生效時或之前,母公司將根據合併協議向支付代理人存入(或安排存入)相當於合併總對價的金額的現金。一旦股東(除某些例外情況外)向支付代理人提供了支付代理人所需的任何文件,支付代理人將向該股東支付合計合併對價的適當部分(受任何適用的預扣税的約束),以換取該股東持有的普通股股份。有關更多信息,請參閲此代理聲明的標題部分合併協議:付款代理、外匯基金和交易所及付款程序.
合併完成後,您將有權獲得您所擁有的每股普通股的每股價格,但您將不再擁有作為Twitter股東的任何權利(除非我們的股東根據DGCL或其他適用法律正確和有效地行使並 完美地行使和 完美地要求評估或以其他方式失去他們的權利,將有權獲得根據DGCL預期的評估程序確定的其股份公允價值的付款,如本委託書標題中所述合併--評估權利).
特別會議
日期、時間和地點
我們的股東特別會議將於[],2022年,在[],太平洋時間。您可以通過http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.上的現場互動網絡直播參加特別的 會議我們將特別會議以及特別會議的任何延期、延期或其他延遲稱為特別會議。您 需要在您的委託卡或投票指示表格上找到控制號碼才能參加特別會議(包括投票您的股份)。我們相信,虛擬會議為我們的股東和Twitter提供了更廣泛的訪問、更好的溝通和 成本節約。
目的
在特別會議上,我們將要求股東就以下建議進行投票:(1)通過合併協議;(2)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將向我們指定的高管支付或可能向我們指定的高管支付的與合併有關的補償;以及(3)如果特別會議沒有足夠的票數通過合併協議,我們將不時將特別會議延期至 一個或多個較晚的日期,以徵集額外的委託書。
記錄日期;有投票權的股票
您有權在特別會議上投票,如果您在交易日收盤時持有我們的普通股。[],2022年(我們將其稱為記錄日期)。對於您在記錄日期收盤時持有的每一股我們的普通股,您將對提交特別會議表決的每一事項投一票。
-3-
法定人數
截至記錄日期,有[]已發行普通股,並有權在特別會議上投票。持有本公司已發行和已發行股票的多數投票權並有權投票、親自出席或由受委代表出席的股東構成法定人數。
所需票數
將在特別會議上表決的提案需要進行以下投票:
| 建議1:通過合併協議的建議需要持有我們截至記錄日期已發行普通股的 多數股份的持有者投贊成票。 |
| 提案2:批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的與合併相關的高管的薪酬的提案需要親自出席特別會議或由代理人代表出席特別會議並有權就提案進行投票的普通股股份的多數贊成票。 本次投票將在不具約束力的諮詢基礎上進行。 |
| 建議3:批准不時將特別會議延期至一個或多個較後日期的建議(如有需要或適當),以徵集額外的代表,條件是在特別會議舉行時沒有足夠票數通過合併協議,需要親自出席或由受委代表出席特別會議並有權就建議投票的普通股 股份的多數投票權的贊成票。 |
投票和 代理
任何有權在特別會議上投票的有記錄的股東可以下列任何一種方式投票:
| 通過代理退還已簽名並註明日期的代理卡(為方便起見,隨信附上代理卡和預付郵資的回信信封); |
| 通過代理、通過互聯網或電話以電子方式授予代理(使用代理卡上的説明);或 |
| 出席特別會議,並使用所附代理卡上的控制號在特別會議上投票。 |
如果您是登記在案的股東,您可以在特別 會議表決之前的任何時間更改您的投票或撤銷您的委託書,方法是(1)簽署另一張日期較晚的委託書,並在特別會議之前退還;(2)在較早提交的委託書日期後通過互聯網或電話以電子方式提交新的委託書; (3)向我們的公司祕書發送書面撤銷通知;或(4)出席特別會議並在特別會議上投票。
如果您是實益所有人,並通過銀行、經紀人或其他代名人持有我們在Street Name的普通股,您應根據您的銀行、經紀人或其他代名人提供的指示, 指示您的銀行、經紀人或其他代名人如何投票您的普通股。根據適用的證券交易所規則,銀行、經紀商或其他被提名人有權對例行事項進行表決,但不能對非例行事項進行表決。擬考慮的建議
-4-
特別會議上的所有事項都是非例行事項,銀行、經紀商和其他被提名者在沒有您的指示的情況下無法對這些提案進行投票。 因此,您必須投票或指示您的銀行、經紀商或被提名人您希望如何投票您的股票。
如果您以街道名義持有我們普通股的股份,您應該聯繫您的銀行、經紀人或其他被提名人,以獲取有關如何更改您的投票的説明。如果您提供來自您的銀行、經紀人或其他被指定人的法定委託書,使您有權在特別會議上投票,您也可以在特別會議上投票。
推特董事會的建議和合並的原因
推特董事會在考慮了本委託書標題部分描述的各種因素後 推特董事會的合併建議和合並的原因,一致:(1)確定合併協議是可取的,合併協議和合並協議預期的其他交易對Twitter及其股東來説是公平、明智和最有利的;(2)通過並批准了合併協議、合併和合並協議預期的其他交易。
Twitter董事會一致建議您投票:(1)支持通過合併協議;(2)支持Twitter將或可能向我們指定的高管支付與合併相關的賠償;以及(3)支持將特別會議不時延期至更晚的一個或多個日期(如有必要或適當),以便在特別會議舉行時沒有足夠的票數通過合併協議時徵集額外的代表。
高盛有限責任公司觀點
在2022年4月25日舉行的推特董事會會議上,高盛有限責任公司(我們稱為高盛)發表了口頭意見,隨後通過向推特董事會提交日期為2022年4月25日的書面意見證實,截至書面意見發表之日,基於 並受其中規定的限制、限制和假設的限制,Twitter普通股每股54.20美元的現金將支付給股東(母公司除外,馬斯克先生及其各自的關聯公司)根據合併協議 持有該等股份,從財務角度來看對該等持有人是公平的,如本委託書標題部分更全面地描述合併顛覆了高盛的觀點&Co.LLC.
高盛公司日期為2022年4月25日的書面意見全文載於本委託書附件C,其中闡述了所作的假設、遵循的程序、所考慮的事項以及與該意見相關的審查限制。高盛為推特董事會提供諮詢服務和意見,為其考慮合併事宜提供信息和協助。高盛的意見並不是關於我們普通股的任何持有者應該如何就合併或任何其他事項投票的建議。
摩根大通證券有限責任公司的意見
在2022年4月25日的Twitter董事會會議上,J.P.Morgan Securities LLC(我們稱為J.P.Morgan)向Twitter董事會提出了其口頭意見,即截至該日期,根據其意見中提出的因素和假設,從財務角度來看,在擬議交易中向我們的普通股股東支付的對價對該等股東是公平的。摩根大通已確認其2022年4月25日的口頭意見,向推特董事會提交了日期為2022年4月25日的書面意見,截至該日期,將向 支付對價
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推特和S擬議合併中的普通股股東從財務角度來看,對這樣的股東是公平的,這一點在本委託書標題為 的章節中有更全面的描述此次合併推翻了摩根大通證券有限責任公司的觀點。
摩根大通於2022年4月25日的書面意見全文載於本委託書附件D,其中載述(其中包括)所作的假設、所考慮的事項及所進行的審查的限制。本委託書所載的摩根大通意見摘要在參考該等意見全文後,其全文均有保留。推特敦促S的股東閲讀全文。摩根大通S向推特董事會(以推特董事會身份)就擬議合併提出的評估意見,僅針對根據合併協議將支付給我們普通股持有人的每股54.2美元現金,並未涉及合併的任何其他方面。對於對任何類別證券的持有者、債權人或推特的其他股東的對價是否公平,以及推特參與擬議合併的基本決定,摩根大通沒有發表任何意見。 摩根大通公平委員會批准了摩根大通S意見的發佈。摩根大通在本委託書中陳述的意見摘要在參考該意見全文的基礎上是有保留的。 該意見並不構成對Twitter的任何股東就該股東應如何投票表決擬議的合併或任何其他事項的建議。
兼併中股權獎勵的處理
合併協議規定,在緊接合並生效時間之前尚未授予S股權的推特將按照與合併相關的 方式處理。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分《合併協議》股權轉換;ESPP?我們將 限制性股票單位的獎勵稱為Twitter RSU(包括基於業績的限制性股票單位,或Twitter PSU),將限制性股票稱為基於Twitter股權的獎勵。我們將購買普通股股票的股票 期權獎勵稱為Twitter期權。
推特股權獎的處理
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個基於Twitter股權的既得性獎勵(Twitter期權除外) 將被取消,並轉換為有權獲得一筆現金,不含利息,減去任何必要的預扣税,其乘積等於(1)每股股價和(2)受此類基於Twitter股權獎勵的普通股股票總數的乘積(對於任何受業績既得性條件限制的基於股權的既得性獎勵,根據適用的業績指標(根據其條款授予股權獎勵時的業績水平)計算)。 |
| 在合併生效時,截至緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬Twitter股權獎勵(未歸屬Twitter期權除外) 將被取消並轉換為有權獲得一筆現金金額,不含利息,減去任何所需的預扣税,其乘積等於(1)每股股價和(2)受此類未歸屬Twitter股權獎勵約束的普通股股票總數(對於任何受業績歸屬條件限制的未歸屬股權獎勵,根據 在目標業績水平上實現適用的業績指標計算),根據持有人S將繼續為母公司及其附屬公司(包括尚存的公司及其附屬公司) 通過 |
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適用的歸屬日期、歸屬和支付與該現金金額交換的未歸屬Twitter股權獎勵將根據其條款歸屬的同時, 將繼續遵守在緊接合並生效時間之前適用於未歸屬Twitter股權獎勵的相同條款和條件(業績歸屬條件除外,不適用於合併生效時間之後的 )。 |
推特選項的處理
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個既有Twitter期權將被註銷,並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格減去作為該Twitter期權基礎的普通股的行權價格 的超額部分,以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的股份總數。 |
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬Twitter期權將被註銷並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格減去作為該Twitter期權基礎的普通股的行權價格 的超額部分(如果有),以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的股票總數,在持有人S的規限下,截至適用歸屬日期止,S繼續為母公司及 聯屬公司(包括尚存法團及其附屬公司)提供服務,歸屬及應付的時間與交換該等現金金額的未歸屬推特購股權將根據其條款歸屬的同時,否則將繼續受制於緊接合並生效日期前適用於未歸屬推特購股權的相同條款及條件。 |
| 於合併生效時,任何於緊接合並生效時間前尚未行使之Twitter購股權,如該等Twitter購股權所涉及之普通股每股行使價等於或高於每股價格,將會被註銷,而不會就該 Twitter購股權支付任何現金或其他代價。 |
ESPP的治療
| 根據合併協議的規定,Twitter董事會已通過決議,規定(1)我們2013年員工股票購買計劃(我們稱為ESPP)下的當前要約期將是最終要約期,在合併協議 協議之後將不會根據ESPP開始進一步的要約期,以及(2)除非法律另有要求,自合併協議之日起參與最終要約期的每名個人不得(A)根據ESPP提高其工資繳費率,或(B)在合併協議當日或之後向ESPP單獨支付非工資繳費。 |
| 在合併生效時間之前,Twitter將採取一切必要行動,以實施上述 待遇,並(1)使最終要約期在生效時間仍未結束的範圍內,不遲於終止 |
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在合併生效日期前10個營業日之前;(2)作出反映最終要約期所需的任何按比例調整,但 根據特別提款權計劃,就所有目的而言,將最終要約期視為完全有效及完整的要約期;及(3)根據特別提款權計劃,行使(不遲於合併生效時間 生效日期前10個營業日)每項尚未行使的購買權。 |
| 在該行使日,推特將根據ESPP將截至該日在每個參與者的S工資預扣賬户中記入的資金,根據ESPP的條款購買我們普通股的全部股票,該等普通股將有權獲得每股價格。緊接合並之前且自合併生效時間起生效(但以合併完成為準),Twitter將終止ESPP。 |
員工福利
| 在合併生效後的一年內,母公司將或將促使尚存的公司或其任何關聯公司為每名連續僱員(1)提供至少相同的基本工資和工資率,(2)合計不遜於緊接合並生效時間前向每名該等留任員工提供的短期及長期目標激勵薪酬機會(前提是母公司將無責任以股權或基於股權的獎勵形式提供該等激勵)及 (3)員工福利(不包括股權及基於股權的獎勵),其總額(包括員工成本的比例)與緊接合並生效時間前向該等留任員工提供的薪酬大致相若。在合併生效後的一年內,母公司將或將促使尚存的公司或其任何附屬公司向每名留任員工提供不低於緊接合並生效時間之前適用於留任員工的遣散費和福利的遣散費和福利 根據現有的補償或員工福利安排(我們將其稱為推特福利計劃)。 |
| 母公司同意,尚存的公司將使合併結束後建立的尚存公司的S員工福利計劃(如果有)和涵蓋合併生效時間後繼續員工的任何其他員工福利計劃(我們統稱為關閉後福利計劃)承認每個繼續員工的服務(如果該服務得到推特的認可),以符合資格、授予和確定關閉後福利計劃下的福利水平(但不是為了固定福利養老金計劃下的福利應計目的),在這種承認不會導致任何利益重複的範圍內。 |
| 對於包括合併生效時間在內的日曆年度,留任員工將不需要 滿足任何可扣除、共同支付、自掏腰包關閉後福利計劃下的最高或類似要求, 提供醫療、牙科和其他福利(我們統稱為關閉後福利計劃),金額之前在提供醫療、牙科和其他福利的可比Twitter福利計劃下貸記。 |
| 自合併生效之日起,任何等待期、預先存在的條件排除項和證明關閉後福利中包含的良好健康證據的要求 |
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繼續員工的計劃將被放棄(除非任何此類等待期、先前存在的疾病排除或 要求證明健康狀況良好的要求已經對此類員工生效,且參與者隨後參與或有資格參與的適用Twitter福利計劃尚未滿足 截至緊接合並生效時間之前的情況)。 |
有關更多信息,請參閲此代理聲明的標題部分合併協議--員工福利.
推特董事S和高管在合併中的利益
在考慮推特董事會建議您投票批准採用合併協議的提議時,您應該知道,我們的董事和高管在合併中的利益可能不同於您作為股東的利益,或者不同於您作為股東的利益。在(1)評估和談判合併協議, (2)批准合併協議和合並,以及(3)建議我們的股東採納合併協議時,Twitter董事會知道並考慮了這些利益,包括其他事項。這些利益包括:
| 對於我們的高管,他們基於Twitter股權的獎勵的處理方式,如本委託書標題為 的 部分更詳細地描述合併損害了推特董事和高管S在股權獎勵合併中的利益. |
| 對於我們的非僱員董事,他們的基於Twitter股權的獎勵和Twitter期權的處理方式,如本委託書標題為??的部分更詳細地描述合併違反了推特董事和高管S在股權類獎項合併中的利益 . |
| 根據推特S變更控制權和非自願終止政策(我們稱為離職政策),我們每位高管有權獲得付款和福利,如果在我們控制權變更開始(或在阿格拉瓦爾先生的情況下,從我們控制權變更前三個月開始)至我們控制權變更後12個月結束的期間內(我們稱其為COC期間),推特終止他們在推特的僱傭關係,原因不同於原因、死亡或殘疾,或者他們 因正當理由辭職(我們稱為非自願終止),在每一種情況下,都是按照遣散費政策規定的。這些付款和福利包括: |
○ | 相當於基本工資100%的一次性付款; |
○ | 根據1985年《綜合總括預算調節法》(我們稱為COBRA)支付最多12個月的續保保費,或支付代替此類支付的應税款項;以及 |
○ | 50%(如果是阿格拉瓦爾先生和西格爾先生,則為100%)加快了 未歸屬股權獎勵的歸屬(基於業績的歸屬被認為達到了目標百分比水平)。 |
| 根據合併協議的條款,繼續為尚存的公司和母公司的董事和高管提供賠償和保險。 |
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評價權
如果合併完成,我們的股東(1)不投票贊成通過合併協議;(2)在合併生效期間繼續持有其適用的普通股;(3)適當要求評估其適用的股份;(4)滿足本委託書中描述的某些法定要求;以及(5)不撤回其要求或以其他方式喪失其評估權利,將有權根據DGCL第262條尋求與合併相關的股份評估,前提是滿足DGCL第262(G)條規定的某些條件。這意味着這些股東將有權獲得特拉華州衡平法院對其股票的評估,並獲得現金支付其普通股的公允價值,不包括因完成或預期合併而產生的任何價值元素,連同(除非特拉華州衡平法院因有充分理由另有決定)特拉華州衡平法院確定為公允價值的數額的利息,從合併生效之日起至判決支付之日止,利率為在合併生效日期和判決支付之日之間每季度支付的美聯儲貼現率(包括任何附加費)5%的利息(但如在訴訟程序中作出判決之前的任何時間,尚存的公司向尋求評估的股東支付自願現金支付)。此後,利息只在(1)支付的金額與特拉華州衡平法院確定的股份公允價值之間的差額(如有)的基礎上產生;和 (2)除非當時支付,否則應計利息)。在作出判決之前,尚存的公司沒有義務支付這種自願現金付款。由於評估過程的複雜性,鼓勵希望對其股份進行評估的股東在行使評估權方面尋求法律顧問的建議。
考慮尋求估值的股東應意識到,根據DGCL第262條確定的其股份的公允價值可能高於、等於或低於他們根據合併協議將獲得的代價價值(如果他們不尋求對其股份進行估值的話)。
只有登記在冊的股東才能提交評估要求。為行使評估權,登記股東必須(1)在就採用合併協議的提案進行表決之前向Twitter提交書面 評估要求;(2)不得親自或委託代表投票贊成通過合併協議的提案;(3)在合併生效期間繼續持有我們的普通股標的股;以及(4)嚴格遵守DGCL規定的行使評估權的所有其他程序。如果不能嚴格遵循DGCL規定的程序,可能會 導致失去評估權。此外,特拉華州衡平法院將駁回針對Twitter的評估程序,除非尋求評估的股東滿足某些條件,如下進一步描述。 本委託書更詳細地描述了DGCL第262條關於行使評估權的要求,本委託書完整地對DGCL第262節(DGCL關於評估權的相關章節)的描述進行了保留,其副本作為本委託書的附件B附於本委託書。如果您通過銀行、經紀人或其他代名人持有我們普通股的股份,並且您希望行使評估權,您應與您的銀行、經紀人或其他代名人協商,以確定由您的銀行、經紀人或其他代名人代表您提出評估要求的適當程序。
合併帶來的重大美國聯邦所得税後果
就美國聯邦所得税而言,美國持有者收到的現金(如本委託書標題部分所定義合併對美國聯邦所得税的重大影響
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合併為換取上述美國股東S持有的合併中我們普通股的股份,一般情況下,確認損益的金額將以該美國股東在合併中獲得的現金金額與該美國股東S在合併中放棄的普通股股份之間的差額(如果有的話)來衡量。
非美國持有人(如本委託書標題部分所定義)合併違反了合併的美國聯邦所得税後果。ü)在合併中將我們的普通股換成現金一般不需要繳納美國聯邦所得税,除非該 非美國持有人與美國有一定的聯繫,但可能需要繳納備用預扣税,除非非美國持有人遵守特定的 認證程序或以其他方式建立了有效的備用預扣税豁免。
有關詳細信息,請參閲此 代理聲明的標題部分這一合併破壞了美國的重大利益。合併的聯邦所得税後果股東應根據他們的具體情況以及美國聯邦非所得税法律或任何地區、州、地方或非美國税收管轄區的法律所產生的任何後果,就與合併有關的美國聯邦所得税後果諮詢他們自己的税務顧問。
合併所需的監管批准
在根據1976年《哈特-斯科特-羅迪諾反托拉斯改進法》(我們稱為《高鐵法案》)適用於合併的等待期(以及任何延長的等待期)和某些其他司法管轄區的法律已經到期或以其他方式終止,或根據這些法律獲得所有必要的同意之前,合併不能完成。 根據合併協議,Twitter、母公司和收購子公司同意:(1)迅速根據高鐵法案提交各自的文件;和(2)在合理可行的情況下,儘快提出母公司和Twitter共同同意的任何其他申請和文件,根據與合併協議擬進行的交易有關的任何反壟斷法或外國投資法。雖然我們預計將獲得所需的所有監管許可和批准,但我們不能向您保證這些監管許可和批准將及時獲得或根本不會獲得,或者授予這些監管許可和批准不會涉及對完成合並 施加額外條件。有關更多信息,請參閲本委託書標題部分合併-合併所需的監管審批.
為合併提供資金
完成合並和相關交易所需的資金總額,包括支付相關費用和支出,將約為465億美元。合併協議擬進行的交易包括:(1)根據合併協議向我們的股東和股權獎勵持有人支付應付代價;(2)償還推特S的全部或部分未償債務;以及(3)母公司需要支付的所有其他金額、成本、費用和開支的總和將由承諾的股權和債務融資所得提供資金,如下所述。
根據經修訂和重述的股權承諾書(我們稱為股權承諾書),馬斯克先生最初承諾向母公司出資或以其他方式向母公司提供總金額高達約210億美元的即時可用資金,以充分償還在交易完成時實際提供資金的債務融資(或替代融資)的總收益,包括(1)應支付給我們的對價。
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合併協議下的股東和我們股權獎勵的持有人,以及(2)母公司根據合併協議和根據合併協議進行的交易所需支付的所有其他金額、成本、費用和支出的總和。2022年5月4日,對股權承諾書進行了修訂,將馬斯克先生和S先生在股權承諾書下的融資承諾增加到272.5億美元(我們將其稱為股權融資)。
根據債務承諾函(我們稱為債務承諾函),摩根士丹利高級融資有限公司和其他金融機構承諾向收購子公司(我們統稱為銀行債務融資)提供:
| 本金總額為65億美元的優先擔保定期貸款安排; |
| 優先擔保循環融資,承付款總額為5.0億美元; |
| 高達30億美元的優先擔保過橋承諾本金總額(這些承諾可由根據規則第144A條的要約發行或債務承諾函所設想的其他私募發行的一系列或多系列優先擔保票據(以託管或其他方式)的收益取代);以及 |
| 高達30億美元的優先無擔保過渡性承諾本金總額(這些承諾可由根據規則第144A條發售或其他私募發行的一系列或多系列優先無擔保票據(以託管或其他方式)的收益取代,如債務承諾函所設想的那樣)。 |
銀行債務融資的收益將與股權融資的收益一起用於(1)為完成合並提供資金,支付與合併相關的費用和開支,以及(2)償還推特和S的全部或部分未償債務(我們將第(2)款稱為 再融資)。
根據保證金貸款承諾函(我們稱為保證金貸款承諾函),摩根士丹利高級融資有限公司和其他金融機構承諾向X Holdings III,LLC提供125億美元(我們稱為保證金貸款融資)。X Holdings III,LLC是一家特拉華州的有限責任公司,馬斯克先生是該有限責任公司的唯一成員(我們稱為X Holdings III)。保證金融資將與股權融資和銀行債務融資的收益一起用於為完成合並提供資金,並支付與合併相關的費用和支出。2022年5月4日,X Holdings III根據保證金貸款承諾書 承諾的本金總額降至62.5億美元。有關更多信息,請參閲本委託書標題部分合併協議停止了完成合並融資的努力。.
對徵求其他收購要約的限制
根據合併協議,Twitter自合併協議生效之日起至合併生效時間或合併協議終止日期(如有)之前的期間內,已同意並將促使其每位董事、高管和子公司,並將指示其其他代表,立即停止 ,並終止與任何第三方就任何相互競爭的提案進行的任何現有招標或討論或談判。
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除非合併協議的相關條款另有規定,否則在合併生效時間或合併協議終止日期(如果有)之前,Twitter已同意不會並將導致其每一名董事、高管和子公司不這樣做,並將指示其其他 代表不要:
| 公開或以其他方式徵求、發起、故意鼓勵或故意促成構成或合理預期將導致競標的任何實質性討論、要約或請求;或 |
| 與任何人進行談判或實質性討論,或向任何人提供任何與競爭性提案有關的材料或非公開信息,或與合理預期會導致競爭性提案的任何詢問或提案有關的信息。 |
此外,在合併生效時間或合併協議終止日期(如果有)之前,Twitter已同意:
| 在合理可行的範圍內儘快,無論如何,在Twitter或其任何 董事、執行官或子公司收到任何競爭提案或合理預計會導致制定競爭提案的任何請求後的一個工作日內,向父母提交書面通知,列出該人的身份 提出此類競爭提案或請求以及任何此類競爭提案的實質條款和條件;以及 |
| 及時並在推特S以書面形式收到此類修改或修改後的兩個工作日內,及時通知家長任何此類競爭性建議書或請求的任何重大修改或其他修改。 |
但是,在獲得必要的股東批准之前的任何時候,如果Twitter收到任何個人或團體的競爭性提案,(1)Twitter及其代表可聯繫該人以澄清其條款和條件,以及(2)Twitter、Twitter董事會及其各自的代表可與其進行談判或討論,或提供任何信息和其他訪問權限,提出此類競爭性提案的任何個人或團體及其任何代表或潛在的資金來源,前提是Twitter董事會善意地(在與其法律顧問和財務顧問協商後)確定該競爭性提案構成了一項更好的提案,或者可以合理地預期該提案會產生一項更好的提案;但條件是:(A)在提供有關Twitter或其子公司的任何重大非公開信息之前,Twitter從該個人或組織收到已簽署的包含慣常保密條款的保密協議(應理解為此類保密協議不需要包含停頓條款或以其他方式限制作出、或修改)。(B)以書面形式提供的任何此類非公開材料應及時提供給母公司,但不得超過母公司或其代表以前無法獲得的程度。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分《合併協議》對徵求其他收購要約的限制.
除非Twitter遵守合併協議中的某些程序,包括在特定期限內與母公司進行善意談判,否則Twitter無權終止合併協議以達成更高報價的協議。如果Twitter為了接受第三方的更好提議而終止合併協議,它必須向 母公司支付終止費用。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分合併協議修改推特董事會S推薦;董事會推薦變更.
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推特董事會S推薦的變化
根據合併協議,推特董事會不會(1)公開建議推特S股東投票反對採納合併協議,(2)批准或向推特股東推薦S提出的任何競爭性建議(我們將第(1)和(2)項所述行動統稱為推特董事會建議變更),或 (3)批准或推薦或允許推特就競爭提議達成協議,但在某些情況下,除非在與法律顧問和財務顧問協商後真誠決定,(A)未能採取該等行動將被合理地預期與推特董事會根據適用法律承擔的S信託責任相牴觸,或(B)相互競爭的建議構成較優建議,且在每個 案例中,推特董事會均遵守合併協議的條款。如果推特或母公司在某些情況下終止合併協議,包括由於推特董事會建議在合併協議通過之前發生變化,則推特必須向母公司支付終止費。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分合併協議與Twitter董事會達成協議S推薦;董事會推薦 更改.
完成合並的條件
如果適用,母公司、收購子公司和Twitter完成合並的義務取決於滿足或放棄某些 條件,包括以下條件:
| 股東以必要的贊成票通過合併協議; |
| 根據《高鐵法案》適用於合併的等待期屆滿或終止,以及在適用的範圍內,某些特定司法管轄區的任何反壟斷法或外國投資法要求的每項同意或批准已經作出、獲得或收到(或如適用,與此有關的等待期將 已經到期或終止);以及 |
| 在某些特定司法管轄區內,沒有由任何 政府當局制定、發佈、頒佈、執行或訂立的任何當時有效的法律或命令,其效果是限制、禁止、非法或以其他方式禁止完成合並,或在合併完成後導致合併被撤銷 。 |
母公司和收購子公司完成合並的義務取決於滿足或放棄以下每個附加條件 ,母公司可以放棄其中任何一個條件:
| Twitter已在所有實質性方面履行並遵守合併協議要求其在合併完成時或之前履行或遵守的義務; |
| Twitter在合併協議中的陳述和保證的準確性,取決於適用的重要性或其他限定詞,截至合併生效時間或具體作出該陳述或保證的日期;以及 |
| 不存在任何公司重大不利影響(如本委託書標題為 的章節所述合併協議:陳述和保證已發生的情況仍在繼續。 |
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Twitter完成合並的義務取決於滿足或放棄以下每個附加條件 ,Twitter可以放棄其中任何一個條件:
| 母公司和收購子公司已在所有實質性方面履行並遵守合併協議要求母公司或收購子公司在合併結束時或之前必須履行或遵守的義務;以及 |
| 母公司和收購子公司在合併協議中的陳述和擔保的準確性,取決於 適用的重要性或其他限定詞,截至合併生效時間或具體就其作出該陳述或擔保的日期。 |
終止合併協議
合併協議可以在合併生效時間之前的任何時間終止,無論是在我們的股東通過合併協議之前或之後 (合併協議中另有規定的除外),方式如下:
| 經推特和母公司雙方書面同意; |
| 在以下情況下由推特或家長提供: |
○ | 截至太平洋時間2022年10月24日下午5點,合併仍未完成(該日期可根據本條款的條款 延長,我們稱為終止日期),但(1)如果一方S未能履行或履行合併協議下的任何義務是未能在終止日期前完成合並的主要原因或導致該義務未能在終止日期前完成,則一方不得根據本條款終止合併協議,以及(2)終止日期將再延長六個月, 截至終止日期,關於(A)《高鐵法案》規定的等待期到期或終止,或根據其他指定的反壟斷法或外國投資法獲得批准,或 (B)沒有任何禁止完成合並的適用法律限制的結束條件尚未滿足; |
○ | 在合併生效前,任何有管轄權的政府當局已頒佈、發佈、頒佈、執行或進入任何法律或命令,或採取任何其他行動,永久限制、禁止、使之違法或以其他方式禁止完成合並協議所設想的交易,且該等法律或命令或其他行動已成為最終且不可上訴,除非在每一種情況下,(1)未能利用合併協議所要求的努力來撤銷該等法律、命令或其他行動的任何一方將無法獲得終止的權利,或(2)發佈此類法律或命令或採取此類行動的主要原因是上述一方未能履行其在合併協議下的任何義務,對於母公司,則是收購子公司或馬斯克先生未能履行其在合併協議下的任何義務;或 |
○ | 我們的股東在特別會議上(或在表決合併協議和擬進行的交易的任何休會或延期會議上)不通過合併協議; |
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| 在以下情況下通過Twitter: |
○ | 在30天的治療期內,母公司、收購子公司或馬斯克先生 違反或未能履行他們在合併協議中各自的任何陳述、保證、契諾或其他協議,違反或未能履行相關條件將導致無法完成合並 ,但如果Twitter當時實質性違反了其在合併協議下的任何陳述、保證、契諾或協議,則Twitter將無法獲得終止的權利; |
○ | 推特董事會已授權推特就更高的提議達成最終協議,如果 在合併協議終止的同時,推特達成了該最終協議,並在母公司的指示下向母公司支付(或安排支付)終止費;或 |
○ | (1)母公司和收購子公司已收到書面通知,已滿足或放棄了合併協議中規定的要求母公司S和收購子公司S完成合並的前提條件(但根據其性質必須在完成合並時滿足的條件除外,如果在該時間完成合並,則每個條件都能夠滿足);(2)母公司和收購子公司未能在本應完成合並的日期後三個工作日內完成合並;和 (3)在這三個工作日內,Twitter隨時準備、願意並有能力完成合並和合並協議預期的其他交易;以及 |
| 如果符合以下條件,則按父項: |
○ | 在30天的治療期內,Twitter違反或未能履行合併協議中的任何陳述、保證、契諾或其他協議,違反或未能履行將導致無法實現合併結束的相關條件,但如果母公司、收購子公司或馬斯克先生當時嚴重違反了合併協議下的任何陳述、保證、契諾或協議,則母公司將無法 獲得解約權;或 |
○ | 在我們的股東以必要的贊成票通過合併協議之前,Twitter董事會 已對Twitter董事會的建議進行了更改。 |
解約費及補救辦法
合併協議包含Twitter和Parent的某些終止權。
在特定情況下有效終止合併協議後,Twitter將需要在母公司的指示下支付1,000,000,000美元的終止費 。具體而言,在以下情況下,Twitter將向家長支付這筆終止費:
| (1)第三方將在合併協議日期後提出相競爭的建議,(2)合併協議隨後由(A)Twitter或母公司終止,原因是我們的股東未能在特別會議上批准合併協議,或(B)母公司因Twitter違反或未能履行其任何陳述、保證、 |
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合併協議中的契諾或其他協議(受30天治療期的限制),違反或失敗將導致任何 條件無法完成合並,並且在該特別會議或違反(視情況而定)時,相競爭的提案已被公開宣佈且未被撤回,以及(3)在該合併協議終止後12個月內,Twitter完成涉及相競爭的提案的交易或達成規定完成相競爭的提案的最終協議,並且該相競爭的提案隨後被完成(前提是, 為本段的目的,競標提案定義中的所有百分比均增至50%); |
| 合併協議由Twitter終止,以就更高的提案達成最終協議; 或 |
| 如果Twitter董事會在我們的股東以必要的贊成票通過合併協議之前做出了Twitter董事會的建議變更,則合併協議由母公司終止。 |
在某些特定情況下,合併協議有效終止後,母公司將被要求在Twitter的指示下支付1,000,000,000美元的終止費,這筆費用已根據 有限擔保的條款和條件進行了擔保。具體地説,如果合併協議被Twitter終止,母公司將向Twitter支付終止費:
| 由於母公司、收購子公司或馬斯克先生違反或未能履行其在合併協議中各自的任何 陳述、保證、契諾或其他協議(受30天治療期的限制),違反或不履行將導致相關條件未能實現合併的 結束;或 |
| 由於母公司及收購附屬公司未能根據合併協議及在符合合併協議規定及條款的情況下完成合並,而推特已準備好、願意及有能力完成合並及合併協議預期進行的其他交易。 |
合併協議還規定,推特或母公司和收購子公司可以根據合併協議的條款具體履行合併協議下的義務 。此外,推特有權獲得特定履約或其他衡平法救濟,以強制執行母公司S和收購子公司S的義務,以促使馬斯克先生為股權融資提供資金,或強制馬斯克先生直接為股權融資提供資金,並在滿足某些條件(包括債務融資的資金或可用性)的情況下,完成合並。
父母和推特都不需要在不止一次的情況下向對方支付終止費。
有限擔保
根據埃隆·馬斯克於2022年4月25日為Twitter提供的有限擔保(我們稱之為有限擔保),馬斯克先生同意在符合有限擔保所述條件的前提下,保證適當、完整和準時支付、遵守、履行和解除合併協議項下母公司的付款義務,包括母公司應支付的終止費,以及母公司對Twitter產生或遭受的某些費用、費用、金錢損害或損失的補償、賠償或其他付款義務的金額。有關更多信息,請參閲本委託書標題部分合併後的有限擔保.
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我們普通股的退市和註銷
如果合併完成,我們的普通股將不再在紐約證券交易所交易,並將根據1934年《證券交易法》(我們稱為《交易法》)取消註冊。由於我們的普通股,我們將不再需要向美國證券交易委員會(我們稱為美國證券交易委員會)提交定期報告、當前報告以及委託書和信息聲明。
如果合併沒有完成,對Twitter的影響
如果我們的股東沒有采納合並協議,或者如果由於任何其他原因合併沒有完成,我們的股東將不會收到與合併相關的任何支付他們在我們普通股中的股份。相反:(1)推特仍將是一家獨立的上市公司;(2)我們的普通股將繼續在紐約證交所上市和交易,並根據《交易法》進行登記;(3)我們將繼續向美國證券交易委員會提交定期報告。
此外,如果合併沒有完成, 根據導致合併無法完成的情況,我們的普通股價格可能會大幅下跌。
因此,不能保證合併未完成對貴公司所持我們普通股的未來價值有何影響。如果合併未完成,推特董事會將繼續評估和審查S的業務、運營、戰略方向和資本狀況,並將做出其認為合適的任何改變。如果我們的股東沒有采納合並協議,或者如果由於任何其他原因,合併沒有完成, 推特S的業務、前景或經營業績可能會受到不利影響。
在合併協議終止的特定情況下,母公司同意向Twitter支付反向終止費,馬斯克先生已擔保支付這筆費用。同樣,在合併協議終止的特定情況下,Twitter已同意向母公司(或其指定人)支付終止費。
與合併有關的訴訟
2022年5月6日,一名推定的Twitter股東向特拉華州衡平法院提起訴訟,指控Twitter、Twitter董事會成員和馬斯克。起訴書稱,馬斯克先生在推特董事會S批准合併之前,與推特董事會S批准合併之前,與某些推特股東達成了協議、安排或諒解,這些術語在特拉華州公司法第203條(我們稱為第203條)中定義,根據協議,這些其他股東擁有的推特股份將投票贊成合併,從而觸發第203條S要求S至少持有與馬斯克沒有關聯的推特已發行股票的66%和2/3%的股份投票贊成合併。除其他事項外,起訴書尋求(1)命令宣佈合併受第203條S絕對多數投票要求的約束,以及(2)認定推特董事會成員違反受託責任,簽訂合併協議,而沒有規定第203條所設想的絕對多數股東投票。
推特駁斥了S的指控,包括關於S第203條絕對多數投票要求適用於合併的指控。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分與 合併有關的合併訴訟.
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問答
以下問答回答了有關合並、合併協議和特別會議的一些常見問題。這些 問題和答案可能無法回答對您很重要的所有問題。我們鼓勵您仔細閲讀本委託書中其他地方包含的更詳細的信息,包括本委託書的附件以及我們在本委託書中提及的其他 文檔。您可以按照本委託書標題部分中的説明免費獲取通過引用併入本委託書的信息。在該部分,您可以 查找更多信息。
Q: | 為什麼我會收到這些材料? |
A: | 2022年4月25日,推特簽訂合併協議。根據合併協議,Parent將以每股54.20美元的現金收購Twitter普通股。為了完成合並,代表我們普通股所有已發行和流通股的大多數股東必須在 特別會議上投票批准通過合併協議。這一批准是完成合並的一個條件。請參閲本委託書標題部分合併協議規定合併完成的條件。?推特董事會向我們普通股的持有者提供本委託書和代理卡表格,以徵集我們股東的委託書,並在特別會議上進行表決。 |
您應仔細閲讀本委託書,其中包含有關合並、合併協議、特別會議以及特別會議表決事項的重要信息。所附材料允許您提交委託書,在不參加特別會議的情況下投票您持有的我們普通股股份,並確保您持有的我們普通股股份在特別會議上得到代表和投票。 |
您的投票非常重要。即使您計劃參加特別會議,我們也鼓勵您儘快提交委託書。 |
Q: | 這次合併是什麼?它將對Twitter產生什麼影響? |
A: | 此次合併是母公司對Twitter的收購。如果採納合併協議的提議得到我們 股東的批准,並且合併協議下的其他成交條件得到滿足或放棄,則Acquisition Sub將與Twitter合併並併入Twitter,Twitter將繼續作為倖存的公司。作為合併的結果,Twitter將成為母公司的全資子公司,我們的普通股將不再公開交易,並將從紐約證券交易所退市。此外,我們的普通股將根據交易法取消註冊,我們將不再向美國證券交易委員會提交定期報告 。 |
Q: | 如果合併完成,我將獲得什麼? |
A: | 完成合並後,您將有權從您所擁有的每股普通股中獲得54.20美元的現金(不含利息),除非您已正確行使且未被有效撤回或隨後丟失、您在DGCL項下的評估權以及DGCL項下的某些其他條件得到滿足。例如,如果您持有我們 普通股的100股,您將獲得5,420.00美元的現金,以換取您持有的我們普通股,不包括利息和任何適用的預扣税。 |
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Q: | 與推特S普通股的市價相比,每股價格如何? |
A: | 這一金額較我們普通股在2022年4月1日的收盤價溢價約38%,這是馬斯克披露其持有的Twitter約9%股份之前的最後一個完整交易日。 |
Q: | Twitter股權獎勵和Twitter期權將會發生什麼? |
A: | 一般而言,推特股權獎勵和推特期權將按如下方式處理: |
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個基於Twitter股權的既得性獎勵(Twitter期權除外) 將被取消,並轉換為有權獲得一筆現金,不含利息,減去任何必要的預扣税,其乘積等於(1)每股股價和(2)受此類基於Twitter股權獎勵的普通股股票總數的乘積(對於任何受業績既得性條件限制的基於股權的既得性獎勵,根據適用的業績指標(根據其條款授予股權獎勵時的業績水平)計算)。 |
| 在合併生效時,截至緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬Twitter股權獎勵(未歸屬Twitter期權除外) 將被取消並轉換為有權獲得一筆現金金額,不含利息,減去任何所需的預扣税,其乘積等於(1)每股股價和(2)受此類未歸屬Twitter股權獎勵約束的普通股股票總數(對於任何受業績歸屬條件限制的未歸屬股權獎勵,根據 在目標業績水平實現適用的績效指標計算),該金額將在持有人S繼續為母公司及其附屬公司(包括尚存的公司及其附屬公司) 在適用的歸屬日期之前繼續服務的情況下,歸屬並應與根據其條款歸屬的未歸屬推特股權獎勵同時歸屬和支付,否則將繼續受制於緊接合並生效時間之前適用於未歸屬推特股權獎勵的 條款和條件(基於績效的歸屬條件除外,這將不適用於 合併生效後)。 |
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個既有Twitter期權將被註銷,並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格減去作為該Twitter期權基礎的普通股的行權價格 的超額部分,以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的股份總數。 |
| 在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬Twitter期權將被註銷並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格減去作為該Twitter期權基礎的普通股的行權價格 的超額部分(如果有),以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的股票總數,受制於持有人,S繼續為母公司及其附屬公司(包括尚存的公司及其附屬公司)提供服務,直至適用的歸屬日期為止,歸屬和支付的時間與兑換該現金金額的未歸屬推特期權將歸屬的同時 |
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根據其條款,否則將繼續遵守在緊接合並生效時間之前適用於未歸屬Twitter期權的相同條款和條件。 |
| 於合併生效時,任何於緊接合並生效時間前尚未行使之Twitter購股權,如該等Twitter購股權所涉及之普通股每股行使價等於或高於每股價格,將會被註銷,而不會就該 Twitter購股權支付任何現金或其他代價。 |
Q: | ESPP會發生什麼? |
A: | 一般而言,公共服務電子化計劃的處理方法如下: |
| Twitter董事會已通過決議,規定(1)ESPP下的當前要約期將為合併協議日期後的最終要約期,且不會根據ESPP開始進一步的要約期,以及(2)除法律另有規定外,於合併協議 日期參與最終要約期的每名個人將不得(A)根據ESPP提高其薪酬供款率,從最終要約期開始時的比率增加,或(B)在合併協議日期或之後向ESPP作出單獨的非薪資供款。 |
| 在合併生效時間之前,Twitter將採取一切必要行動,以使上述 待遇生效,並(1)使最終要約期在生效時間尚未結束的範圍內,不遲於合併生效時間發生之日前10個工作日終止;(2)進行任何必要的比例調整,以反映最終要約期,但在其他情況下,根據ESPP將最終要約期視為完全有效和完整的要約期;以及(3)促使(不遲於合併生效日期前10個工作日)根據ESPP行使每項尚未完成的購買權。 |
| 在該行使日,推特將根據ESPP將截至該日在每個參與者的S工資預扣賬户中記入的資金,根據ESPP的條款購買我們普通股的全部股票,該等普通股將有權獲得每股價格。緊接合並之前且自合併生效時間起生效(但以合併完成為準),Twitter將終止ESPP。 |
Q: | 我被要求在特別會議上對什麼進行表決? |
A: | 請您對以下提案進行投票: |
| 建議1:通過合併協議,根據該協議,收購Sub將與Twitter合併並併入Twitter,Twitter繼續作為尚存的公司,Twitter將成為母公司的全資子公司; |
| 建議2:在不具約束力的諮詢基礎上,批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的與合併有關的高管的補償;以及 |
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| 提案3:如有必要或適當,可不時批准將特別會議延期至一個或多個較後日期,以便在特別會議舉行時票數不足以通過合併協議的情況下徵集更多委託書。 |
Q: | 特別會議在何時何地舉行? |
A: | 特別會議將於[],2022年,在[],太平洋時間。您可以通過http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.上的現場互動網絡直播來參加特別會議 您將能夠在線收聽特別會議並進行投票。您需要在 中找到代理卡或投票指示表格上的控制號碼,才能參加特別會議(包括投票您的股票)。 |
Q: | 誰有權在特別會議上投票? |
A: | 截至交易日收盤時我們的所有股東[],2022,這是特別會議的記錄日期,有權在特別會議上投票表決他們所持有的普通股股份。截至記錄日期收盤時,有[]已發行普通股,並有權在特別會議上投票。截至記錄日期,我們已發行普通股的每股 有權就向特別會議適當提交的每一事項享有每股一票投票權。 |
Q: | 需要什麼票數才能批准通過合併協議的提議? |
A: | 截至記錄日期,持有我們已發行普通股的大多數股份的持有者必須投贊成票才能通過合併協議。 |
任何登記在冊的股東未能(1)提交簽署的委託書;(2)通過互聯網或電話授予委託書;或(3)出席特別會議並在特別會議上投票,將與投票反對通過合併協議的提議具有相同的效果。如果您以街道名義持有您的股票,則未能 指示您的銀行、經紀人或其他被提名人如何投票您的股票將與投票反對通過合併協議的提案具有相同的效果。棄權將與投票反對通過合併協議的提案具有相同的效果。 |
Q: | 需要什麼投票才能批准(1)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將支付或可能支付給其指定的與合併有關的高管的薪酬的提議;以及(2)如果特別會議時沒有足夠的票數通過合併協議,則將特別會議不時延期至一個或多個較晚的日期以徵集額外代表的提議? |
A: | 在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的與合併相關的高管的薪酬的提議需要親自出席或由代表出席特別會議並有權對提議進行投票的普通股股份的多數投票權的贊成票。 |
批准不時將特別會議延期至一個或多個較後日期(如有需要或 適當)以徵集額外代表的建議,如在特別會議舉行時沒有足夠票數通過合併協議,則須獲得出席特別會議或由受委代表出席特別會議並有權就建議投票的普通股股份的多數贊成票。 |
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任何登記在冊的股東未能(1)提交簽署的代理卡;(2)通過互聯網或電話授予委託書;或(3)出席特別會議並於特別會議上投票,不會影響以非約束性諮詢方式批准Twitter將會或可能因合併而向我們指定的高管支付的薪酬的建議,或不時將特別會議延期至一個或多個較後日期(如有必要或適當)以徵集額外代表的建議(如在特別會議上沒有足夠的票數通過合併協議),除非在所有情況下,未能通過特別會議會影響會議的法定人數。如果您以街道名義持有您的股票,則未能 指示您的銀行、經紀人或其他被指定人如何投票您的股票不會對這些提議產生任何影響,除非此類失敗影響到在會議上獲得法定人數。在所有情況下,棄權將與投票反對這些提案具有相同的效果。 |
Q: | 我現在需要做什麼? |
A: | 我們鼓勵您仔細閲讀本委託書、本委託書的附件以及本委託書中提及的文件,並考慮合併對您的影響。然後,即使您希望參加特別會議,也請儘快簽署、註明日期並寄回隨附的代理卡(為方便起見,隨信附上代理卡和預付信封),或通過互聯網或電話(使用代理卡上的説明)以電子方式授予您的代表,以便您的股票可以在特別會議上投票。如果您在 街道名稱持有您的股票,請參考您的銀行、經紀人或其他被提名人提供的投票指導表,瞭解如何投票您的股票的信息。請不要將股票證書與您的代理卡一起發送。 |
Q: | 推特董事會如何建議我投票? |
A: | Twitter董事會一致建議您投票:(1)支持通過合併協議;(2)支持Twitter將或可能向我們指定的高管支付與合併相關的補償;以及(3)支持推遲特別會議,如果在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則推遲到更晚的一個或多個日期,以徵集額外的委託書。 |
Q: | 如果合併沒有完成,會發生什麼? |
A: | 如果我們的股東沒有采納合並協議,或者如果由於任何其他原因,合併沒有完成,我們的股東將不會收到他們在我們普通股中的股份的任何付款。相反:(1)推特仍將是一家獨立的上市公司;(2)我們的普通股將繼續在紐約證交所上市和交易,並根據《交易法》進行登記;(3)我們將繼續向美國證券交易委員會提交定期報告。 |
在合併協議終止的特定情況下,Twitter已同意向母公司(或其指定人)支付終止費。在合併協議終止的特定情況下,Parent同意向Twitter支付反向終止費,馬斯克為這筆費用提供了擔保。有關更多信息,請參閲此代理聲明的 標題部分合併協議終止費用和補救措施. |
Q: | Twitter將會或可能會向其指定的高管支付與合併有關的薪酬 ? |
A: | Twitter將支付或可能支付給我們指定的高管與合併相關的薪酬是與合併相關或基於合併的特定薪酬 |
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並根據合同性質的基本計劃和安排向某些推特高管支付S任命的高管。母公司或其附屬公司(包括在合併完成後,尚存的公司)將支付或可能支付給我們指定的高管與合併相關或合併後的薪酬,不受本次諮詢投票的影響。有關更多信息,請參閲 本代理聲明標題為建議2:在不具約束力的諮詢基礎上批准某些與合併有關的高管薪酬. |
Q: | 為什麼我被要求投票批准Twitter將支付或可能支付給與合併相關的 指定高管的薪酬? |
A: | 法律要求Twitter在不具約束力的諮詢基礎上尋求批准將或可能由Twitter支付給我們指定的與合併相關的高管的補償。完成合並不需要批准Twitter將支付給或可能支付給我們指定的高管的與合併相關的薪酬。 |
Q: | 如果推特股東S不批准推特將支付或可能支付給與合併有關的高管的薪酬,會發生什麼? |
A: | 批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的與合併有關的高管的薪酬並不是完成合並的條件。這是一次諮詢投票,不會對Twitter或家長具有約束力。提供該等補償的基本計劃及安排屬合約性質,按其條款並不須經股東批准。 |
因此,如果我們的股東採納了合併協議並完成了合併,Twitter將支付或可能支付給我們指定的與合併相關的高管的薪酬 將支付或可能支付給Twitter的S指定的高管,即使我們的股東不批准此類薪酬 。 |
Q: | 作為登記在冊的股東和作為受益者持有股份有什麼區別? |
A: | 如果您的股票直接以您的名義登記在我們的轉讓代理公司ComputerShare Trust Company,N.A.,您 將被視為登記在冊的股東。如果您是登記在冊的股東,則此委託書和您的委託卡已由Twitter或代表Twitter直接發送給您。作為 記錄的股東,您可以出席特別會議,並使用所附代理卡上的控制編號在特別會議上投票。 |
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他代理人持有的,您將被視為以街道名義持有的我們普通股股票的受益所有人。如果您是以街道名義持有的我們普通股的實益所有者,則本委託書已由您的銀行、經紀人或其他代理人轉發給您,就這些股票而言, 被認為是登記在案的股東。作為實益所有人,您有權指示您的銀行、經紀人或其他被提名人按照他們的指示投票。我們還邀請您參加此次特別會議。但是,由於您不是登記在冊的股東,您不能在特別會議上投票表決您的股票。 |
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除非您提供來自您的銀行、經紀人或其他被指定人的合法委託書,使您有權在特別會議上投票您的股票。 |
Q: | 如果我的經紀人以街名持有我的股票,我的經紀人會投票給我嗎? |
A: | 不是的。只有在您指示您的銀行、經紀人或其他被指定人如何投票的情況下,您的銀行、經紀人或其他被指定人才能對當前計劃在特別會議上審議的任何提案投票表決。您將收到您的銀行、經紀人或其他指定人的指示,您必須遵循這些指示才能提交您的投票指示,並在特別會議上計算您的股票。如果沒有指示,您的股份將不會被計入獲得法定人數或對提案進行投票的目的,這將具有與您投票反對通過合併協議一樣的效果,但不會對以非約束性諮詢方式批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的高管的補償的提案產生影響,這些補償將或可能由Twitter支付給與合併或將特別會議延期的提案有關的 不時推遲的一個或多個日期,如有必要或適當,如果在 特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則徵集額外的委託書,但影響會議法定人數的部分除外。 |
Q: | 我可以怎麼投票? |
A: | 如果您是登記在冊的股東(也就是説,如果您的普通股是以您的名義在我們的轉讓代理計算機信託公司登記的),有四種投票方式: |
| 簽署、註明日期並寄回隨附的代理卡(為方便起見,隨函附上代理卡和預付郵資的回信信封); |
| 通過訪問您的代理卡上的互聯網地址; |
| 撥打代理卡上的免費電話號碼(在美國或加拿大境內);或 |
| 出席特別會議,並使用所附代理卡上的控制號在特別會議上投票。 |
代理卡上的控制號碼旨在驗證您的身份,允許您投票您所持有的普通股,並在通過互聯網或電話進行電子投票時確認您的投票指示已被正確記錄。雖然您的股票投票是免費的,但如果您通過互聯網或電話進行電子投票,您可能會產生互聯網接入和電話費等費用,這些費用由您負責。 |
即使您計劃參加特別會議,我們也強烈鼓勵您通過 代理投票您所持有的普通股。如果您是登記在案的股東,或者如果您提供合法的委託書來投票您實益擁有的股票,您可以在特別會議上投票您的普通股,即使您之前已經通過委託書投票。如果您 出席特別會議並在特別會議上投票,您的投票將撤銷之前提交的任何委託書。 |
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他代名人以街道名稱持有的,您可以通過填寫並返回投票指示來通過您的銀行、經紀人或其他代名人投票 |
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由您的銀行、經紀人或其他代理人提供的表格,或者,如果此類服務是由您的銀行、經紀人或其他代理人提供的,則通過互聯網或電話以電子方式提供。要通過您的銀行、經紀人或其他代理人通過互聯網或電話進行投票,您應按照您的銀行、經紀人或代理人提供的投票指示表格上的説明進行投票。但是,由於您不是記錄在案的股東,您不能在特別會議上投票 ,除非您提供來自您的銀行、經紀人或其他被指定人的合法委託書,使您有權在特別會議上投票您的股票。 |
Q: | 我可以參加特別會議並在特別會議上投票嗎? |
A: | 是。您可以通過現場互動網絡直播at http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.參加特別會議您將能夠在線收聽特別會議並進行投票。特別會議將於#時開始。[],太平洋時間。在線簽到將在特別會議前幾分鐘開始。您將需要在您的代理卡或投票指示表格上找到控制號碼才能參加特別會議(包括投票您的股票)。由於特別會議是虛擬會議,因此將不會有實際會議地點。 |
即使您計劃出席特別會議,為確保您的股份將代表您出席特別會議, 我們鼓勵您立即簽署、註明日期並退回隨附的代理卡(為方便起見,隨附了代理卡和預付信封),或通過互聯網或電話(使用代理卡上的説明)以電子方式授予您的代理權。如果您出席特別會議並在特別會議上投票,您的投票將撤銷之前提交的任何委託書。 |
如果截至記錄日期,您是以街道名義持有的股票的實益所有人,則您不能在特別會議上投票您的 股票,除非您提供來自您的銀行、經紀人或其他被提名人的合法委託書,使您有權在特別會議上投票您的股票。否則,您應指示您的銀行、經紀人或其他代理人根據您的銀行、經紀人或其他代理人提供的投票指示表格 如何投票您的股票。沒有您的指示,您的銀行、經紀人或其他被提名人不能對特別會議上要審議的任何提案進行投票。沒有您的指示,您的股份將不會被計入法定人數或在會議上投票,這將具有與投票反對通過合併協議相同的效果。 |
Q: | 為什麼推特選擇召開虛擬的特別會議? |
A: | 推特董事會決定舉行特別會議,實際上是為了方便股東出席和參與,使股東能夠從世界各地的幾乎任何地方免費充分、平等地參與。但是,您將承擔與您的互聯網接入相關的任何費用,例如互聯網接入提供商和電話公司的使用費。我們相信,對於一家擁有全球業務的公司來説,這是正確的選擇。虛擬特別會議使更多股東(無論規模、資源或實際位置)能夠直接訪問信息,同時為我們和我們的股東節省時間和金錢。我們還相信,我們選擇的在線工具將增加股東的溝通。對於虛擬會議可能會削弱股東話語權或降低責任的擔憂,我們仍然非常敏感。因此,我們設計了我們的虛擬格式,以加強而不是限制股東的訪問、參與和溝通。 |
Q: | 什麼是代理? |
A: | 代理是您對另一人的合法指定,稱為代理,以投票您在我們 普通股中的股份。描述要考慮的事項的書面文件 |
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在特別會議上表決的委託書稱為委託書。用於指定委託書投票您的普通股股份的文件稱為代理卡。您可以 按照代理卡上的説明通過電話或互聯網指定委託書,就像您已簽署、註明日期並退回代理卡一樣。帕拉格·阿格拉瓦爾、內德·西格爾和肖恩·埃吉特分別擁有完全的替代和重新替代權力,他們已被推特董事會指定為特別會議的代表持有人。 |
Q: | 在我寄出簽名並註明日期的委託書後,我可以更改投票嗎? |
A: | 是。如果您是記錄在案的股東,您可以在特別會議表決前的任何時間更改您的投票或撤銷您的委託書 ,方法是: |
| 簽署另一張委託書,日期晚些時候,並在特別會議之前將其退還給我們; |
| 在以前提交的委託書的日期之後,通過互聯網或電話以電子方式提交新的委託書; |
| 向公司祕書遞交書面撤銷通知;或 |
| 使用隨附的代理卡上的控制號出席特別會議並在特別會議上投票。 |
如果您以街道名義持有我們的普通股,您應該聯繫您的銀行、經紀人或其他 被提名人,以獲取有關如何更改您的投票的説明。如果您提供來自您的銀行、經紀人或其他被提名人的合法委託書,使您有權在特別會議上投票,您也可以在特別會議上投票。 |
Q: | 如果股東委派代理人,股票的投票權如何? |
A: | 無論您選擇何種方式授予您的委託書,隨附的委託書上指定的個人都將按照您的指示投票給您的股票,這些個人擁有完全的 替代和重新替代的權力。 |
如果您在委託書上簽名並註明日期,但沒有勾選説明您的股份應如何投票的方框,則您簽署的委託書所代表的股份將按照推特董事會就每個提案所推薦的方式進行投票。這意味着它們將被表決:(1)通過合併協議;(2) 支付Twitter將或可能支付給我們指定的與合併相關的高管的補償;以及(3)如果在特別會議上沒有足夠的票數通過合併協議,則將不時推遲特別會議至更晚的一個或多個日期,以徵集額外的委託書。 |
Q: | 我現在應該寄回我的股票證書嗎? |
A: | 不是的。合併完成後,任何實物股票持有者將收到一封傳送函 ,其中包含如何將您的股票發送給支付代理的説明,以便為您的股票所代表的普通股股票獲得適當的現金支付。除非您正在尋求評估,否則您 應使用傳遞函將您的股票兑換為您有權獲得的現金付款。請不要將股票證書與您的代理卡一起發送。如果您以簿記形式持有我們普通股的股份, 您將不會收到傳遞函。 |
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相反,支付代理將在收到慣常代理S的消息和支付代理指定的任何其他項目後,向您支付合並總對價的適當部分(受任何適用的預扣税的約束)。 |
Q: | 如果我在記錄日期之後但在特別會議之前出售或轉讓我的普通股,會發生什麼情況? |
A: | 特別會議的記錄日期早於特別會議日期和合並的預期生效日期。如果您在記錄日期之後但在特別會議之前出售或轉讓您的普通股,除非您和您出售或轉讓您的股票的人之間做出了特別安排(例如提供委託書),並且你們每個人都以書面形式將此類特殊安排通知Twitter,否則如果合併完成,您將把獲得該等股票每股價格的權利轉讓給您向其出售或 轉讓您的股票的人,但您將保留在特別會議上投票的權利。即使您在記錄日期後出售或轉讓您的普通股股票,我們也鼓勵您簽署、註明日期並退還隨附的代理卡 (為方便起見,隨附代理卡和預付信封),或通過互聯網或電話(使用代理卡上的説明)以電子方式授予您的代理權。 |
Q: | 如果我收到超過一套投票材料,我應該怎麼做? |
A: | 請在您收到的每張委託卡和投票指示表格上簽名、註明日期並寄回(或通過互聯網或電話以電子方式授予您的委託書),以確保您的所有股票都已投票。 |
如果您的股票以不同方式登記或由多個賬户持有,您可能會收到多份投票材料,包括本委託書的多份副本和多張 代理卡或投票指示表格。例如,如果您在多個經紀賬户中持有股票,您將收到一份針對您所持股票的每個經紀賬户的單獨投票指示表格。如果您是登記在案的股東,並且您的股票登記在多個名稱中,您將收到多個代理卡。請對您收到的所有投票材料進行投票。 |
Q: | 我在哪裏可以找到特別會議的投票結果? |
A: | 如果可能,推特可能會在特別會議結束時宣佈初步投票結果。推特 打算在特別會議後提交給美國證券交易委員會的8-K表格中公佈最終投票結果。所有報告稱,美國證券交易委員會的推特文件在提交後即可公開獲取。 請參閲本代理聲明標題為在那裏您可以找到更多信息. |
Q: | 根據合併將普通股換成現金,我是否需要繳納美國聯邦所得税? |
A: | 如果您是美國持有人,根據合併將我們的普通股換成現金將是美國聯邦所得税的應税 交易,這通常要求美國持有人確認美國聯邦所得税的損益,金額等於該 美國股東在合併中收到的現金金額與該美國持有人在合併中交出的我們普通股的股份中S調整後的計税基準之間的差額。 |
非美國持有者(在本委託書標題為 的章節中定義這項合併違反了合併對美國聯邦所得税的重大影響?)一般不受 |
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與在合併中用我們的普通股換取現金有關的美國聯邦所得税,除非該非美國持有人與美國有一定的聯繫,但可能需要繳納備用預扣税,除非非美國持有人遵守某些證明程序或以其他方式建立了對備用預扣税的有效豁免。 |
由於特定情況可能有所不同,我們建議您諮詢您自己的税務顧問,以根據您自己的特定情況以及根據美國聯邦非所得税法律或任何地區、州、地方或外國税收管轄區的法律產生的任何後果來確定與合併相關的美國聯邦所得税後果。 本討論僅提供一般信息,並不構成對任何持有人的法律諮詢。本委託書標題為 的部分提供了有關合並的重大美國聯邦所得税後果的更完整描述這項合併違反了合併對美國聯邦所得税的重大影響. |
Q: | 您預計合併何時完成? |
A: | 我們目前預計在2022年完成合並。然而,無法預測合併完成的確切時間(如果有的話) ,因為合併受制於合併協議中指定的結束條件,其中許多條件不在我們的控制範圍之內。 |
Q: | 需要哪些政府和監管部門的批准? |
A: | 根據合併協議的條款,在根據《高鐵法案》適用於合併的等待期到期或終止之前,合併不能完成。此外,根據合併協議的條款,在母公司和推特相互同意的所有同意、批准和備案 合理地採取行動是(1)重要的和(2)根據某些特定司法管轄區的反壟斷或外國投資法要求或建議的,或者如果適用,等待期(如果有)已經到期或 終止,合併才能完成。有關更多信息,請參閲本委託書標題部分合併-合併所需的監管審批. |
Q: | 根據DGCL,我是否有權獲得評估權? |
A: | 如果合併完成並滿足DGCL第262(G)條規定的某些條件,我們的股東(1)不投票贊成通過合併協議,(2)在合併生效期間繼續持有其適用的普通股,(3)適當要求評估其適用股份,(4)滿足本委託書中描述的某些法定要求,以及(5)不撤回其要求或以其他方式失去其評估權利,將有權根據DGCL第262條要求對其股份進行與合併有關的評估。這意味着,這些股東將有權獲得特拉華州衡平法院對其股票的評估,並獲得現金支付其股票的公允價值,不包括完成或預期合併所產生的任何價值要素,連同(除非特拉華州衡平法院因有充分理由另有決定外)由特拉華州衡平法院裁定為公允價值的金額 在合併生效日期至判決支付日期之間的利息,按合併生效日期至判決支付日期期間不時確定的美聯儲貼現率(包括任何附加費)5%計算的利息 在合併生效日期至判決支付日期期間按季度複利(但如在法律程序中作出判決之前的任何時間,倖存的公司向每個尋求評估的股東支付 自願現金,此後只會從(1)的金額中產生利息 |
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(Br)支付的金額與特拉華州衡平法院確定的股份公允價值之間的差額(如有);及(2)之前應計的利息,除非在當時支付)。在作出判決之前,尚存的公司沒有義務支付這種自願現金付款。由於評估過程的複雜性,鼓勵希望對其股份進行評估的股東在行使評估權方面尋求法律顧問的意見。DGCL行使評估權的要求在本委託書標題為?的章節中有更詳細的描述 合併後的評估權利,該描述由DGCL關於評估權的第262條完整限定,作為本委託書的附件B。 |
Q: | 推特的S董事或高管是否在合併中擁有與推特股東的利益可能不同的一般利益? |
A: | 是。在考慮推特董事會關於採納合併協議的建議時,您應該知道,我們的董事和高管在合併中的利益可能不同於我們股東的總體利益,或者不同於我們股東的總體利益。在:(1)評估和談判合併 協議;(2)批准合併協議和合並;以及(3)一致建議我們的股東採納合併協議,Twitter董事會知道並考慮了這些利益,以及其他事項。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分此次合併涉及推特董事S和高管在合併中的利益。 |
Q: | 誰能幫我回答我的問題? |
A: | 如果您對合並、特別會議或本委託書有任何疑問,希望獲得額外的 份委託書副本,或需要幫助提交您的委託書或投票表決您在我們普通股中的股份,請聯繫我們的委託書律師: |
InnisFree併購公司
麥迪遜大道501號,20樓
紐約,紐約10022
股東電話:(877)750-8338(美國和加拿大免費)或
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銀行和經紀人撥打對方付費電話:(212) 750-5833
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前瞻性陳述
本委託書、本委託書中提及您的文件以及由我們或代表我們作出或將作出的口頭聲明或其他書面聲明中包含的信息包含與歷史事實無關的前瞻性聲明,包括但不限於與完成合並有關的聲明。 您通常可以通過使用前瞻性詞彙來識別前瞻性聲明,例如:?可能、?將、?應該、?可能、?項目、?相信、?預期、??預計、??估計、?繼續、?潛在、?計劃、?預測、?意圖、目標、可能和類似含義的其他詞語,或這些詞語的否定版本 。我們提醒我們的股東,任何前瞻性陳述都不是對未來業績的保證,可能涉及重大風險和不確定性,實際結果可能與前瞻性陳述中的結果大不相同。這些風險和不確定性包括但不限於在我們提交給美國證券交易委員會的文件中詳細描述的風險,包括在我們最近提交給美國證券交易委員會的10-K和10-Q表格中詳細描述的風險,本委託書中通過引用描述或併入的因素和事項,以及以下因素:
| 由於我們的股東未能通過合併協議或未能滿足完成合並的其他條件而無法完成合並,包括政府實體可以禁止、推遲或拒絕給予必要的監管批准; |
| 發生任何可能導致終止合併的權利的事件、變更或其他情況,以及在需要我們支付終止費的情況下合併協議可能被終止的風險; |
| 可能對我們和與合併協議有關的其他公司提起的任何法律訴訟的性質、費用和結果 ; |
| 合併懸而未決影響我們目前的運營或我們留住或招聘員工的能力的風險; |
| 經濟、市場、商業或地緣政治條件(包括新冠肺炎疫情、通貨膨脹或烏克蘭衝突以及對俄羅斯和白俄羅斯的相關制裁)或競爭或此類條件的變化,對推特的業務、運營和財務業績產生負面影響; |
| 收到全現金每股價格將對被視為美國股東的我們的 股東徵税,並可能對被視為非美國股東的我們的股東徵税; |
| 如果合併完成,我們的股東將放棄作為一家獨立公司成功實施推特S當前戰略的潛在長期價值的機會; |
| 合併後,Twitter可能會進行運營或其他可能導致其價值有意義增值的變化; |
| 推特可能在晚些時候從事未指明的交易,包括重組 努力、特別股息或將推特S的部分或全部資產出售給一個或多個尚不知名的買家,這些交易可能產生比我們股東在合併中可獲得的總價值更高的總價值; |
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| 事實是,根據合併協議的條款,Twitter在合併懸而未決期間不得徵求其他收購提議 ; |
| 宣佈合併或合併懸而未決對我們的業務關係、客户、經營業績和一般業務的影響,包括與Twitter管理層或員工注意力轉移或合併懸而未決期間員工或客户流失相關的風險; |
| 與合併協議或合併有關的成本、費用、費用和收費的金額; |
| 合併不能及時完成的風險,給交易帶來潛在的不確定性,並超過合併的預期成本; |
| 我們的股票價格在合併懸而未決期間可能波動的風險,如果合併沒有完成,我們的股票價格可能大幅下跌;以及 |
| 與獲得合併所需的股東批准有關的風險。 |
因此,我們在本委託書中所作的所有前瞻性陳述均受本委託書中引用所包含或併入的信息的限制,這些信息包括:(1)本標題下包含的信息;以及(2)我們最近提交的10-K表格和10-Q表格中的信息,包括標題中包含的風險因素、風險因素和信息,以及我們的合併財務報表及其附註中的信息。不能保證這些都是可能導致實際結果與前瞻性陳述大不相同的因素。
除非適用法律另有要求,否則我們 不承擔公開更新前瞻性陳述的義務,無論是由於新信息、未來事件還是其他原因。建議我們的股東參考我們未來就相關主題所做的任何披露,這可能會在我們不時提交給美國證券交易委員會的其他文件中詳細説明。
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特別會議
日期、時間和地點
我們將在以下時間召開專題會議:[],2022年,在[],太平洋時間。您可以通過http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.上的互動網絡直播來參加特別會議您將能夠現場收聽特別會議並在線投票。您將需要在您的代理卡或投票指示表格上找到控制號碼才能參加特別會議(包括投票您的股票)。我們相信,虛擬會議為我們的股東和Twitter提供了更廣泛的訪問、更好的 通信和成本節約。
特別會議的目的
在特別會議上,我們將要求股東就以下建議進行投票:(1)通過合併協議;(2)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將向我們指定的高管支付或可能向我們指定的高管支付的與合併有關的補償;以及(3)如果特別會議沒有足夠的票數通過合併協議,我們將不時將特別會議延期至一個或多個更晚的日期,以徵集額外的委託書。
出席特別會議
特別會議將於#時開始。[],太平洋時間。在線簽到將在 特別會議前幾分鐘開始。我們建議您在開始時間之前訪問會議。
由於特別會議是虛擬的,因此不會有實際的 會議地點。要參加特別會議,請登錄http://www.virtualshareholdermeeting.com/TWTR2022SM.您需要在代理卡或投票指示表格上找到控制號碼,才能參加特別會議 (包括投票您的股票)。如果您在訪問特別會議或在特別會議期間遇到技術困難,將在特別會議網站的登錄頁面上提供支持專線。
一旦特別會議的在線訪問開放,股東可以通過特別會議網站提交與會議事項有關的問題(如果有)。這些問題將在會議期間回答,但受時間限制。您需要在代理卡或投票指導表上找到控制號碼才能提交問題。
記錄日期;有投票權的股份;法定人數
只有截至記錄日期收盤時我們的股東才有權通知特別會議並在特別會議上投票。有權在特別會議上投票的 登記股東名單將在我們位於市場街1355Market Street,Suite900,San Francisco 94103的公司辦公室,在特別會議前不少於10天的正常營業時間 內提供,並在特別會議期間在虛擬會議網站上提供。
截至記錄日期,有[]我們的已發行普通股,有權在特別會議上投票。截至記錄日期收盤時,我們已發行的普通股每股有權就提交特別會議表決的每一事項投一票。
持有本公司已發行、已發行並有權投票的股票的多數投票權的持有人,親自出席或由受委代表 出席應構成法定人數。
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需要投票;棄權和中間人不投反對票
通過合併協議的提議需要我們普通股截至記錄日期的大多數已發行和已發行股票的持有者投贊成票。股東通過合併協議是完成合並的一個條件。
在不具約束力的諮詢基礎上,批准Twitter將支付或可能支付給與合併相關的我們指定的高管的薪酬,需要親自出席或由代表出席特別會議並有權就 提案投票的普通股股份的多數投票權的贊成票。
批准不時將特別會議延期至一個或多個較後日期(如有需要或適當)以徵集額外代表的建議,如在特別會議舉行時沒有足夠票數通過合併協議,則需要親自出席特別會議並有權就建議投票的普通股股份的多數投票權或有權就該建議投票的 代表。
如果股東放棄投票,該棄權將具有與股東投票相同的效果:(1)反對通過合併協議的提議;(2)反對在不具約束力的諮詢基礎上批准將通過或可能通過Twitter支付給我們指定的與合併有關的高管的薪酬的提議;以及(3)反對在特別會議召開時票數不足以通過合併協議的情況下,不時將特別會議推遲到一個或多個較晚的日期,以徵集更多代表的建議。棄權將視為出席,以確定是否有法定人數。
?代表您 持有股票的銀行、經紀商或其他被提名人因未收到您的投票指示且缺乏投票您股票的自由裁量權而沒有對提案進行投票時,通常會發生經紀人無投票權。我們預計在特別會議上不會有任何經紀人 無投票權,但如果有,將被計算以確定是否有法定人數出席。如果有經紀人 無投票權,則每個經紀人無投票權將被視為投票反對通過合併協議的提議,但不會對:(1)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將支付給或可能由Twitter支付給我們指定的高管的與合併相關的薪酬的提議;或(2)建議在必要或適當的情況下,在特別會議召開時票數不足以通過合併協議的情況下,將特別會議不時推遲到較後的一個或多個日期,以徵集額外的委託書。
推特董事和高管S持有的股份
截至記錄日期,我們的董事和高管總共實益擁有並有權投票,[]我們 普通股的股份,相當於大約[]截至記錄日期,我們已發行普通股的百分比。Twitter尚未被告知,我們的任何董事和高管打算投票表決他們在我們 普通股中的任何股份,但以下情況除外:(1)投票通過合併協議;(2)支付Twitter將會或可能因合併而向我們指定的高管支付的補償;以及 (3)如果在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則將特別會議不時推遲到更晚的一個或多個日期,以徵集額外的委託書。
代表人的投票
如果您的股票是以您的名義在我們的轉讓代理公司ComputerShare Trust Company,N.A.註冊的,您可以通過返回簽名的、註明日期的代理卡(代理卡和
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(br}為方便起見,隨信附上預付郵資的回信信封),或者您可以使用隨附的代理卡上的控制號碼在特別會議上投票。此外,您還可以按照代理卡上的説明通過互聯網或電話以電子方式授予代理 。您必須準備好代理卡,並按照代理卡上的説明進行操作,才能通過互聯網或電話以電子方式授予代理。
如果您出席特別會議並希望在特別會議上投票,您將需要位於隨附的 代理卡上的控制編號。以街道名稱持有的股份的受益所有者還必須提供其銀行或經紀人的合法委託書,以便在特別會議上投票。即使您計劃參加 特別會議,也鼓勵您通過代理投票。如果您出席特別會議並在特別會議上投票,您的投票將撤銷之前提交的任何委託書。
如果在特別會議之前收到由簽署並註明日期的委託書(或通過互聯網或電話以電子方式授予的委託書)所代表的所有 股票,將根據 股東的指示在特別會議上進行表決。經適當簽署和註明日期且不包含投票指示的委託書(或通過互聯網或電話以電子方式授予的委託書)將被投票表決:(1)通過合併協議;(2) ;(2)支付Twitter將會或可能因合併而向我們指定的高管支付的補償;以及(3)如果在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則將特別會議不時延期至更晚的 日期,以徵集額外的委託書。
如果您的股票是通過銀行、經紀人或其他代理人以街道名稱持有的,您可以通過您的銀行、經紀人或其他代理人通過填寫並返回由您的銀行、經紀人或其他代理人提供的投票指示表格來投票。您也可以出席特別會議並在特別會議上投票,如果您提供來自您的銀行、經紀人或其他 被指定人的合法代表,使您有權在特別會議上投票您的股票。如果您可以從您的銀行、經紀人或其他代理人處獲得,您可以按照您的銀行、經紀人或其他代理人提供的投票指示表格上的説明,通過您的銀行、經紀人或其他代理人通過互聯網或電話進行投票。如果您不(1)退還您的銀行S、經紀人S或其他代名人投票指導表;(2)通過您的 銀行、經紀人或其他代名人通過互聯網或電話投票;或(3)與您的銀行、經紀人或其他代名人一起出席特別會議並在特別會議上投票,其效果與您投票反對通過合併協議的建議的效果相同。然而,這不會對以下建議產生任何影響:(1)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將會或可能會支付給我們指定的高管的與合併有關的補償;或(2)如果特別會議沒有足夠的票數在特別會議上通過合併協議,則將特別會議不時推遲到一個或多個更晚的日期,以徵集額外的委託書,但影響會議法定人數的除外。
委託書的可撤銷
如果您 是記錄在案的股東,您可以在特別會議上投票之前的任何時間通過以下方式更改您的投票或撤銷您的委託書:
| 簽署另一張委託書,日期晚些時候,並在特別會議之前將其退還給我們; |
| 在以前提交的委託書的日期之後,通過互聯網或電話以電子方式提交新的委託書; |
| 向公司祕書遞交書面撤銷通知;或 |
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| 使用隨附的代理卡上的控制號出席特別會議並在特別會議上投票。 |
如果您已提交委託書,在沒有在特別會議上投票或 提交額外委託書或撤銷委託書的情況下,您出席特別會議將不具有撤銷您先前委託書的效力。
如果您通過銀行、經紀人或其他被指定人持有我們的普通股股票,您應該聯繫您的銀行、經紀人或其他被指定人,以獲取有關如何更改您的投票的説明。如果您提供來自您的銀行、經紀人或其他被提名人的合法委託書,使您有權在特別會議上投票,您也可以在特別會議上投票。
特別會議的任何延期、延期 或其他延遲,包括為了徵集更多委託書的目的,將允許我們已經發送其委託書的股東在特別會議上使用它們之前的任何時間撤銷它們,因為它們被延期、 延期或推遲。
推特董事會S推薦
推特董事會,在考慮了本委託書標題部分描述的各種因素後Twitter董事會的合併建議 以及合併的原因,a一致認為:(1)確定合併協議是可取的,合併協議和合並協議預期的其他交易對Twitter及其股東來説是公平、明智和符合其最佳利益的;(2)通過並批准了合併協議、合併和合並協議預期的其他交易。
Twitter董事會一致建議您投票:(1)支持通過合併協議;(2)支持Twitter將或可能向我們指定的高管支付與合併相關的賠償;以及(3)支持將特別會議不時延期至更晚的一個或多個日期(如有必要或適當),以便在特別會議舉行時沒有足夠的票數通過合併協議時徵集額外的代表。
休會
除了(1)通過合併協議和(2)在不具約束力的諮詢基礎上批准Twitter將或可能支付給我們指定的高管與合併有關的薪酬的建議外,我們的股東還被要求批准一項建議,將特別會議不時推遲到一個或多個更晚的日期,如果在特別會議上沒有足夠的票數通過合併協議,以徵集額外的委託書。 受合併協議中規定的此類行動的限制,推特董事會可在會議通知發送給股東之前或之後的任何時間,取消、推遲或重新安排任何先前安排的特別會議。如果特別會議延期或延期,我們已經提交了委託書的股東可以在特別會議投票之前隨時撤銷他們的委託書。
徵求委託書
招募代理的費用將由Twitter承擔。我們已聘請專業代理徵集公司InnisFree併購公司協助徵集代理,並在徵集過程中提供相關建議和信息支持,費用最高可達$[],加上合理的自掏腰包費用。我們將代表我們賠償本公司因提供這些服務而造成的損失。此外,我們還可以報銷代表我們普通股實益所有人的銀行、經紀人和其他被提名人的費用。
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將徵集材料轉發給這樣的受益者。委託書也可以由我們的董事、管理人員和員工親自或通過電話、電子郵件、傳真或互聯網徵集。我們不會為此類服務支付任何額外的補償。
預計完成合並的日期
我們目前預計在2022年完成合並。然而,無法預測合併完成的確切時間(如果有的話),因為合併受合併協議中指定的結束條件的約束,其中許多條件不在我們的控制範圍內。
評估 權利
如果合併完成並滿足DGCL第262(G)條規定的某些條件,我們的股東 (1)不投票贊成通過合併協議,(2)在合併生效期間繼續持有其適用的普通股,(3)適當要求評估其適用股份, (4)符合本委託書所述的若干法定要求及(5)不撤回其要求或以其他方式喪失其評估權利,將有權根據DGCL第262條尋求對其股份進行與合併有關的評估。這意味着,這些股東將有權尋求特拉華州衡平法院對其股票的評估,並獲得現金支付其普通股的公允價值,不包括完成或預期合併所產生的任何價值元素,連同(除非特拉華州衡平法院因有充分理由另有決定外)由特拉華州衡平法院裁定為公允價值的金額 在合併生效日期至判決支付日期之間的利息,按合併生效日期至判決支付日期期間不時確定的美聯儲貼現率(包括任何附加費)5%計算的利息 在合併生效日期至判決支付日期期間按季度複利(但如在法律程序中作出判決之前的任何時間,倖存的公司向每個尋求評估的股東支付自願現金,此後僅根據(1)支付的金額與特拉華州衡平法院確定的股票公允價值之間的差額(如果有的話)的總和產生利息;(2)在此之前的利息,除非在當時支付)。在作出判決之前,尚存的公司沒有義務支付這種自願現金付款。由於評估過程的複雜性,鼓勵希望對其股份進行評估的股東在行使評估權方面尋求法律顧問的建議。
考慮尋求估值的股東應意識到,根據DGCL第262條確定的其股份的公允價值可能高於、等於或低於他們根據合併協議將獲得的代價價值(如果他們不尋求對其股份進行估值的話)。
只有登記在冊的股東才能提交評估要求。為行使評估權,登記股東必須(1)在就採用合併協議的提案進行表決之前向Twitter提交書面 評估要求;(2)不得親自或委託代表投票贊成通過合併協議的提案;(3)在合併生效期間繼續持有我們的普通股標的股;以及(4)嚴格遵守DGCL規定的行使評估權的所有其他程序。如果不能嚴格遵循DGCL規定的程序,可能會 導致失去評估權。此外,特拉華州衡平法院將駁回與Twitter有關的評估程序,除非尋求評估的股東滿足DGCL第262(G)節規定的某些條件。本委託書更詳細地描述了DGCL第262條對行使評估權的要求,本委託書的完整描述由DGCL第262條、DGCL中關於評估權的相關章節限定,其副本作為附件B附在本委託書之後
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語句。如果您通過銀行、經紀人或其他代名人持有我們普通股的股份,並且您希望行使評估權,您應諮詢您的銀行、經紀人或其他代名人,以確定由您的銀行、經紀人或其他代名人代表您提出估值要求的適當程序。
其他事項
目前,我們知道沒有其他事項需要在特別會議上表決。如果任何其他事項在 特別會議之前適當提出,並且您向我們提交了委託書,您所持有的普通股將根據指定的委託書持有人的酌情決定權進行表決,並具有完全替代和 重新替代的權力。
關於提供股東大會代理材料的重要通知 將於[], 2022
本委託書可在我們的網站上查閲,網址為: Https://investor.twitterinc.com.
特別會議材料的入室管理
我們已經採用了美國證券交易委員會批准的一種程序--房屋控股。根據這一程序,擁有相同地址和姓氏 的股東將只收到本委託書的一份副本,除非其中一名或多名股東通知我們,他們希望繼續收到個別副本。此程序降低了打印成本、郵費和自然資源的使用。每個參與持股的股東將繼續能夠在請求時訪問或接收單獨的代理卡。如果在任何時候,您不再希望參與內部管理,而希望收到單獨的 套我們的披露文件,或者如果您收到多份文件並且只希望收到一份,請按如下方式與我們聯繫:
推特, Inc.
關注:投資者關係
市場街1355號,900號套房
加利福尼亞州舊金山,郵編94103
電話:(415)222-9670
問題和其他信息
如果您對合並、特別會議或本委託書有任何疑問, 希望獲得本委託書的其他副本,或需要幫助提交您的委託書或投票表決您在我們普通股中的股份,請聯繫我們的委託書律師:
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合併
合併協議各方的權利和義務受合併協議的具體條款和條件的約束,而不受本委託書中提供的任何摘要或其他信息的約束。因此,本次有關合並的討論僅限於參考合併協議,合併協議的副本作為本委託書附件A附於本委託書,並以參考方式併入本委託書。你應該仔細閲讀整個合併協議,因為它是管理合並的法律文件。
參與合併的各方
Twitter,Inc.
市場街1355號,900號套房
加利福尼亞州舊金山,郵編94103
(415) 222-9670
推特是S在世界上正在發生的事情,也是人們現在正在談論的事情。我們的主要產品Twitter是一個可供公眾實時自我表達和對話的全球平臺。我們已經實現了內容創建和分發的民主化,這樣人們就可以消費、創建、分發和發現關於他們最關心的主題和事件的內容。通過話題、興趣和 趨勢,我們幫助人們通過文字、圖像、點播和直播視頻以及來自人們、內容合作伙伴、媒體組織、廣告商和其他人的音頻瞭解S正在發生的事情。媒體機構、網站和其他合作伙伴通過在我們的應用程序和網站之外分發Tweet來擴展Twitter內容的覆蓋範圍。
我們的普通股在紐約證券交易所上市,代碼是TWTR。
X控股I公司
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德克薩斯州奧斯汀,郵編:78734
母公司成立於2022年4月19日,僅為從事合併協議預期的交易的目的,除與合併協議預期的交易以及與合併相關的股權融資和債務融資的安排有關外,並未 從事任何業務活動。
X控股II公司
C/o埃隆·馬斯克
牧場路620號S#341886
德克薩斯州奧斯汀,郵編:78734
收購附屬公司為母公司的全資附屬公司,成立於2022年4月19日,目的僅為從事合併協議預期的交易 。收購附屬公司並無從事任何業務活動,但與合併協議所擬進行的交易及安排與合併有關的股權融資及債務融資有關的業務活動除外。合併完成後,收購Sub將不復存在,Twitter將繼續作為倖存的公司。
埃隆·馬斯克
牧場620S#341886路2110號
德克薩斯州奧斯汀,郵編:78734
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埃隆·馬斯克領導着SpaceX、特斯拉、Neuralink Corp.和The Drill Company。馬斯克先生自2008年10月起擔任特斯拉公司首席執行官,自2004年4月起擔任特斯拉公司董事會成員,自2002年5月以來擔任SpaceX公司首席執行官、首席技術官和董事會主席, 從2006年7月至2016年11月被特斯拉收購之前擔任太陽能安裝公司SolarCity Corporation的董事會主席。馬斯克也是The Bull Company和Neuralink Corp.的創始人。他還聯合創立了早期互聯網公司Zip2 Corporation和貝寶(PayPal)。馬斯克自2021年4月以來一直擔任奮進集團控股有限公司的董事會成員。馬斯克先生擁有賓夕法尼亞大學的物理學學士學位和賓夕法尼亞大學沃頓商學院的商業學士學位。
合併的影響
根據合併協議的條款和條件,並根據DGCL的規定,在合併生效時,(1)Acquisition Sub將與Twitter合併並併入Twitter;(2)Acquisition Sub將停止單獨存在;以及(3)Twitter將繼續作為合併中的倖存公司和母公司的全資子公司。
作為合併的結果,推特將不再是一家上市公司,我們的普通股將被從紐約證券交易所退市,並根據交易法取消註冊 推特將不再向美國證券交易委員會提交定期報告。如果合併完成,你將不再擁有幸存公司的任何股本。
合併的生效時間將發生在向特拉華州州務祕書提交合並證書並接受該證書時(或在我們、母公司和收購子公司同意並在該合併證書中指定的較晚時間)。
如果合併沒有完成,對Twitter的影響
如果我們的股東沒有采納合並協議,或者如果由於任何其他原因合併沒有完成,我們的股東將不會收到與合併相關的普通股股份的任何付款。相反,(1)推特仍將是一家獨立的上市公司;(2)我們的普通股將繼續在紐約證交所上市和交易,並根據交易法進行登記;(3)我們將繼續向美國證券交易委員會提交定期報告。此外,如果合併沒有完成,我們預計:(1)我們的管理層將繼續運營目前的業務;以及(2)我們的股東將繼續面臨他們目前面臨的相同風險和機會,包括與Twitter運營所在的競爭激烈的行業相關的風險和不利的經濟狀況。
此外,如果合併沒有完成,根據導致合併無法完成的情況 ,我們的普通股價格可能會大幅下跌。
因此,不能保證 合併未完成對貴公司所持我們普通股的未來價值有何影響。如果合併未完成,推特董事會將繼續評估和審查S的業務、運營、戰略方向和資本狀況,並將做出其認為合適的任何改變。如果我們的股東沒有采納合並協議,或者如果由於任何其他原因合併沒有完成,推特S的業務、前景或經營業績可能會受到不利影響。
在合併協議終止的特定情況下,Twitter已同意向母公司(或其指定人)支付終止費。在合併協議終止的特定情況下,Parent同意向Twitter支付反向終止費,馬斯克為這筆費用提供了擔保。
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每股價格
根據合併協議的條款和條件,在合併生效時:
| 在緊接合並生效時間之前,(1)由Twitter或其任何子公司持有或(2)由馬斯克先生、母公司或收購子公司直接或 間接持有的每股普通股將不再是未償還的,將自動註銷並不復存在,不會交付任何對價或 可交付的交易; |
| 在緊接合並生效時間之前發行和發行的、由我們的股東持有的普通股每股(前一個項目中確定的股票除外),這些股東(1)既沒有投票贊成通過合併協議,也沒有書面同意;和(2)根據DGCL適當和有效地行使其對該等股份的法定評估權利(並且沒有有效地撤回或隨後喪失該等評估權)將有權獲得該等股份的公允價值,該公允價值根據 根據DGCL計劃進行的評估程序而確定,如本委託書標題中所述部分所述評價權?;以及 |
| 於緊接 合併生效時間前已發行及已發行的每一股普通股(先前項目所指的股份除外)將自動註銷及註銷,而所有該等股份將不復存在,此後只代表收取每股價格的權利。 |
在合併完成時或之前,將向指定付款代理存入足夠金額的現金,以支付合並的總對價 。一旦股東向支付代理人提供了他/她或她的股票證書(或代替股票的損失宣誓書)或關於入賬股份的慣常代理人S電文、適當的轉讓函和支付代理人指定的其他項目,則支付代理人將向股東支付合並總對價的適當部分(受任何適用的預扣税的約束)。有關更多信息,請參閲此代理聲明的 標題部分合併協議:付款代理、外匯基金和交易所及付款程序.
合併完成後,我們的每個股東將有權獲得該股東所擁有的普通股每股的每股價格,如本委託書標題中所述。《合併協議》規定股份轉換,但將不再擁有作為Twitter股東的任何權利(除非我們的股東正確和有效地行使和完善,並且沒有有效地撤回或隨後失去,他們的評估權將有權獲得支付其股票的公允價值,根據DGCL考慮的評估程序確定,如本委託書標題中所述合併--評估權利).
合併的背景
以下時間順序總結了導致簽署合併協議的關鍵會議和事件 。本年表並不包含推特董事會、交易委員會(定義見下文)、我們的代表或其他各方之間的每一次對話。
推特董事會定期評估推特S的戰略方向和持續的業務計劃,以期加強推特S的業務,進一步履行推特S服務公眾對話的使命,並提升股東價值。作為這項評估的一部分,Twitter董事會不時考慮各種戰略選擇。其中包括:(1)
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繼續並可能改進推特S目前的業務計劃,推特仍是一個獨立實體;(2)投資和開發新產品、服務和功能;(3)融資活動;(4)通過收購、合作或其他商業關係的潛在擴張機會;以及(5)業務組合、收購和其他財務和戰略選擇,包括出售推特。
埃隆·馬斯克是Twitter平臺的活躍用户。2022年3月,馬斯克先生在推特上就推特S的業務、推特平臺和功能以及推特S的內容審核政策發表了評論。
2022年3月26日,馬斯克先生聯繫了推特創始人S、推特前首席執行官、推特現任董事之一傑克·多爾西,討論了社交媒體的未來發展方向,包括開放社交協議的好處。多爾西此前曾向推特董事會和公眾傳達過他對這些話題的看法。
同樣在2022年3月26日,馬斯克聯繫了推特董事S的董事之一埃貢·德班,安排馬斯克和德班進行討論。馬斯克和德班隨後分別於2022年3月26日和2022年3月27日進行了交談,討論了馬斯克加入Twitter董事會的可能性,以及馬斯克購買了我們超過5%的普通股的大量股份的事實。德班先生告知推特董事會主席佈雷特·泰勒、推特董事之一、推特S提名和公司治理委員會(我們稱為非政府委員會)主席瑪莎·萊恩·福克斯,以及推特首席執行官S·帕拉格·阿格拉瓦爾。德班、泰勒和阿格拉瓦爾先生以及萊恩·福克斯女士討論了馬斯克與S先生的通信,並決定(1)德班先生將馬斯克與泰勒先生、阿格拉瓦爾先生和萊恩·福克斯女士聯繫起來,他們還將與馬斯克討論他加入Twitter董事會的潛在興趣;(2)召開NomGov委員會和Twitter董事會會議,討論馬斯克和S先生之間的通信以及加入Twitter董事會的潛在興趣;(3)Lane Fox女士將在馬斯克S先生與Twitter董事會開會之前通知Twitter董事會的每一名成員。萊恩·福克斯女士隨後向推特董事會成員通報了馬斯克和S先生的初次通信。
2022年3月27日,馬斯克、泰勒和阿格拉瓦爾討論了馬斯克和S對推特的興趣以及加入推特董事會的可能性。作為討論的一部分,馬斯克表示,他正在考慮有關自己所有權的各種選擇,包括可能加入Twitter董事會,尋求將Twitter私有化,或者成立Twitter的競爭對手。
2022年3月30日,萊恩·福克斯女士和馬斯克先生討論了S對加入推特董事會的潛在興趣,以及馬斯克認為他作為推特董事可能給推特帶來的好處。
2022年3月31日,阿格拉瓦爾先生和泰勒先生與馬斯克先生會面,討論推特S的業務和馬斯克S先生加入推特董事會的潛在興趣。在會議上,馬斯克重申了他有興趣加入推特董事會,以幫助改善S作為推特董事的業務,並表示他還在考慮將推特私有化或創建推特的競爭對手的可能性。
2022年4月2日,NomGov委員會會見了泰勒先生、Twitter管理層成員和Twitter專業公司Wilson Sonsini Goodrich&Rosati的一名代表,Twitter外部法律顧問S向Twitter董事會(我們稱為威爾遜·鬆西尼)報告情況。 德班、泰勒和阿格拉瓦爾以及萊恩·福克斯分別向NomGov委員會通報了他們與馬斯克討論的最新情況。在考慮到除其他事項外,馬斯克和S先生對推特S業務的興趣,他的聲明 他是推特S的大股東之一,他積極使用推特
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考慮到馬斯克在推特平臺上的專業知識、他在推特產品和技術關鍵領域的技術專長,以及他可以為推特董事會帶來的前景,國家治理委員會決定 建議推特董事會考慮邀請馬斯克先生加入推特董事會,但前提是完成慣常的入職程序,如背景調查和填寫並簽署董事入職調查問卷。
同樣在2022年4月2日,在Taylor先生和NomGov委員會的指導下,Twitter請求摩根大通出席Twitter董事會的預定會議,以協助Twitter審查馬斯克先生和S先生據稱購買了我們普通股的大量股份、馬斯克先生和S先生可能被任命為Twitter董事會成員及相關事宜。
2022年4月3日,推特董事會與推特管理層成員以及威爾遜·鬆西尼和摩根大通各自的代表舉行了會議。德班、阿格拉瓦爾、泰勒和萊恩·福克斯分別向Twitter董事會通報了他們與馬斯克討論的最新情況。NomGov委員會報告了前一天會議上的討論情況,並建議推特董事會考慮邀請馬斯克加入推特董事會。在評估S推特委員會的推薦建議時,推特董事會考慮的因素包括:(1)馬斯克先生S先生的資歷、商業專長、對推特S業務和用户基礎的瞭解以及對推特S產品和技術關鍵領域的技術專長,以及(1)他可以給推特董事會帶來的前景和他作為推特董事可以給推特帶來的業務、戰略和品牌帶來的好處;(2)他對自己是S推特大股東的聲明;以及(3)他對推特平臺的積極使用。推特董事會還考慮了推特業務可能受到的幹擾,以及如果馬斯克決定尋求他表示有興趣考慮的其他替代方案,可能對股東價值造成的不利影響。威爾遜·桑西尼的代表與推特董事會成員一起審查了他們的受託責任。多爾西告訴Twitter董事會,他和馬斯克是朋友,德班告訴Twitter董事會,他過去曾與馬斯克就無關的問題進行過合作。在推特董事會關於馬斯克先生加入推特董事會、馬斯克先生和S先生的收購提議以及合併的本次和其他會議上,推特董事會定期召開獨立董事執行會議。推特董事會決定邀請馬斯克先生加入推特董事會,條件是他完成了背景調查和其他入職程序。關於馬斯克先生加入推特董事會,推特董事會希望馬斯克先生達成一項合作 協議,其中包括限制馬斯克先生發表有關推特的公開言論的停頓條款,包括在未經推特董事會 事先同意的情況下主動提出收購推特的公開提議(但不是私人提議)。會議結束後,在推特董事會的指示下,萊恩·福克斯打電話給馬斯克,邀請他加入推特董事會,但需要完成慣常的入職程序。Lane Fox女士還注意到 推特董事會希望馬斯克先生達成合作協議。討論結束後,推特代表向馬斯克的代表發送了一份推特S慣常董事入職問卷。
2022年4月4日,馬斯克公開披露,他持有我們約9.2%的普通股。
同樣在2022年4月4日,推特的代表向馬斯克提供了一份合作協議草案,其中規定馬斯克和S先生將被任命為推特董事會成員,幷包括慣常的停頓條款。隨後,馬斯克告知泰勒,馬斯克不會同意限制他對Twitter的公開言論,但他願意接受一項協議,將他在Twitter的持股比例限制在15%左右(任何增加都有待Twitter董事會未來的批准)。
後來,在2022年4月4日,Twitter董事會召開了會議,Twitter管理層成員和威爾遜·鬆西尼的代表出席了會議。推特董事會審查了馬斯克和S披露的
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關於他當天早些時候對我們普通股的所有權。泰勒先生介紹了S先生對馬斯克先生簽署合作協議的請求的最新情況。推特 董事會再次考慮瞭如果馬斯克先生決定主動收購推特,可能對推特S業務造成的幹擾和對股東價值的可能影響,以及可能產生的額外股東價值,原因如下:(1)要求馬斯克先生與推特董事會就潛在收購的條款進行談判;以及(2)確保推特董事會有足夠的時間評估戰略選擇,以迴應馬斯克先生的收購提議。鑑於S拒絕簽署之前提出的合作協議,推特董事會還討論了一項協議的條款,該協議將被要求馬斯克是否被任命為推特董事會成員。推特董事會 指示推特管理層和威爾遜·鬆西尼請求馬斯克先生以董事的身份加入推特董事會,簡單地達成一項協議,限制馬斯克先生購買超過14.9%的我們的普通股。推特董事會授權泰勒先生和萊恩·福克斯女士各自批准推特簽署此類協議。推特董事會還批准將推特董事會的規模增加一個席位,並任命馬斯克 為推特董事會的二級董事成員,生效的條件是:(1)泰勒先生和/或萊恩·福克斯先生確定馬斯克已按與推特董事會討論的條款一致的條款簽署了此類協議,並以泰勒先生和/或萊恩·福克斯可以接受的 形式簽署了此類協議;(2)馬斯克以泰勒先生和/或萊恩·福克斯女士可以接受的方式確認馬斯克準備加入推特董事會;和(3)泰勒先生和/或萊恩·福克斯女士滿意地完成了董事入職慣例程序(包括對馬斯克先生的慣常背景調查和馬斯克先生的董事入職調查問卷)。
更晚些時候,在2022年4月4日,推特的代表向馬斯克發送了一份書面協議草案,其中規定:(1)推特將 任命馬斯克進入推特董事會,擔任董事第二類成員,任期至推特S 2024年股東周年大會結束,條件是馬斯克 提供推特 為完成董事入職慣例程序(包括慣例背景調查和董事入職調查問卷)而合理需要的任何信息;以及(2)只要馬斯克先生在Twitter董事會任職,之後的90天內,馬斯克先生無論是單獨還是作為一個集團的成員,都不會成為當時我們已發行普通股的14.9%以上的實益所有者。馬斯克和推特(在S先生和萊恩·S女士的批准下)隨後在發給馬斯克的表格中籤署了書面協議。
2022年4月5日,推特和馬斯克先生 公開宣佈加入信函協議。在接下來的三天裏,阿格拉瓦爾和馬斯克繼續討論S在推特上的業務和產品,以期待馬斯克加入推特董事會。
同樣在2022年4月5日,馬斯克聯繫了多爾西,詢問多爾西對馬斯克宣佈加入Twitter董事會一事在Twitter上的看法。作為討論的一部分,多爾西分享了他的個人觀點,即作為一傢俬人公司,Twitter將更好地專注於執行。馬斯克進一步詢問多爾西是否會留在Twitter董事會,多爾西拒絕了。
2022年4月8日,萊恩·福克斯女士通知推特董事會,馬斯克和S先生的背景調查工作完成得令人滿意。泰勒先生告知推特董事會,他預計馬斯克先生和S先生進入推特董事會的任命將於2022年4月9日生效。
2022年4月9日,在馬斯克和S進入推特董事會的任命生效之前,馬斯克通知泰勒和阿格拉瓦爾,他不會加入推特董事會,將提出將推特私有化的要約。阿格拉瓦爾先生向推特董事會成員通報了馬斯克先生與S先生的溝通情況。
2022年4月10日,Twitter宣佈,馬斯克已決定不再加入Twitter董事會。
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同樣在2022年4月10日,在S先生的指導下,推特要求高盛 出席推特董事會會議,以協助推特評估S先生對馬斯克先生潛在收購提議的評估及相關事宜。
2022年4月12日,Twitter董事會會見了Twitter管理層成員和高盛、威爾遜·鬆西尼和Simpson Thacher&Bartlett LLP的代表,他們是Twitter董事會(我們稱為Simpson Thacher)的外部法律顧問。泰勒和阿格拉瓦爾提供了他們與馬斯克溝通的最新情況。 高盛的代表(1)提供了對推特的初步市場和交易觀點;(2)與推特董事會討論了馬斯克尋求通過談判或主動收購推特的可能性;以及(3)與推特董事會討論了推特可用的潛在戰略替代方案,包括繼續作為獨立實體執行推特S的業務計劃,或啟動程序,就涉及推特的交易徵求 交易對手的興趣。推特董事會和高盛的代表審查了涉及推特的戰略交易的各種潛在的戰略和財務交易對手,包括之前與其進行過討論的交易對手,雙方對完成對推特的收購感興趣並有能力完成收購的可能性,其中包括與高盛和推特的法律顧問S的代表討論的適用於每一方的監管、融資和其他執行風險。推特董事會還討論瞭如果馬斯克主動收購推特可能對股東價值的影響,以及要求馬斯克與推特董事會談判收購推特的條款可能帶來的額外股東價值。Twitter董事會還考慮了採用股東權利計劃的可能性,以迴應馬斯克先生或馬斯克先生繼續在公開市場上購買我們普通股的主動收購提議,包括(1)潛在股東權利計劃的條款,以及(2)股東權利計劃是否將是對馬斯克先生這些行動的合理和相稱的迴應。推特法律顧問S的代表與推特董事會成員一起審查了他們的受託責任。推特董事會還指示推特管理層成員在隨後的會議上提交推特管理層S和推特的當前業務計劃,以便推特董事會更好地準備評估馬斯克先生的潛在收購提議和其他戰略選擇,包括繼續作為獨立實體執行推特管理層S的業務計劃。
2022年4月13日,馬斯克向泰勒提交了一份不具約束力的收購Twitter的要約,全文轉載如下。馬斯克還致電泰勒先生重申,馬斯克對S的報價代表了他對推特的最好、也是最後的收購要約,並讓泰勒先生向定於第二天公開披露報價的馬斯克S先生了解有關報價的更多細節。
佈雷特·泰勒
董事會主席,
我投資Twitter是因為我相信它有潛力成為全球言論自由的平臺,我 相信言論自由是一個正常運作的民主的社會必備條件。
然而,自從我進行投資以來,我現在意識到 該公司既不會蓬勃發展,也不會以目前的形式服務於這一社會需求。Twitter需要轉型為一傢俬營公司。
因此,我提出以每股54.20美元的現金收購Twitter 100%的股份,比我開始投資Twitter的前一天溢價54%,比我開始投資Twitter的前一天溢價38%。
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投資已公開宣佈。我的報價是我最好的,也是最後的報價,如果不被接受,我將需要重新考慮我作為股東的地位。
Twitter擁有非凡的潛力。我會解鎖的。
/S/埃隆·馬斯克
埃隆·馬斯克
2022年4月14日,馬斯克先生公開披露了他的收購計劃。作為披露的一部分,馬斯克還透露,他的收購提議的條件包括:(1)收到任何所需的政府批准;(2)驗證性的法律、商業、監管、會計和税務盡職調查;(3)談判和執行為擬議收購規定的最終協議;以及(4)完成預期的融資。 在接下來的八天裏,馬斯克先生不時在推特上發表評論,這些評論可能被解讀為指的是馬斯克先生對S先生的收購提議,這些評論使推特董事會相信馬斯克先生可能很快就會對我們的普通股發起主動收購要約。同樣在此期間和合並宣佈前後,多爾西先生不時在推特上發表個人觀點,介紹S的歷史和作為上市公司或非上市公司的運營情況。
同樣在2022年4月14日,在接下來的八天裏, 財務贊助商和機構投資者的代表不時向Twitter管理層成員以及高盛和摩根大通的代表傳達他們對參與潛在收購Twitter的初步和非具體興趣,包括作為馬斯克收購Twitter的融資來源。這些各方(或其他任何一方)都沒有提出收購Twitter的提議。
同樣在2022年4月14日,Twitter董事會與Twitter管理層成員以及高盛、威爾遜·桑西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。泰勒介紹了前一天馬斯克與S溝通的最新情況。推特董事會與高盛和推特法律顧問S的代表一起審議了馬斯克先生收購S先生的條款和條件。高盛的代表介紹了金融贊助商和機構投資者就其參與潛在收購的興趣所進行的外聯的最新情況。推特董事會決定不與這些各方接觸,因為(1)他們沒有提出收購建議;以及(2)馬斯克和S先生的收購建議已公開披露(也是重大新聞報道的主題) 任何感興趣的各方都可以就參與潛在收購的事宜與馬斯克先生聯繫。推特董事會再次討論採納股東權利計劃迴應馬斯克先生的S提議的可能性, 包括(1)降低未經請求的潛在收購可能採取不符合所有推特股東最佳利益的行動的可能性,包括尋求在不向所有推特股東支付適當控制權溢價的情況下獲得推特的控制權;以及(2)讓推特董事會有足夠的時間評估馬斯克S先生的提議和推特可用的其他戰略選擇。作為討論的一部分,推特董事會與推特法律顧問S和高盛的代表討論了潛在股東權利計劃的條款,該計劃將是合理和相稱的,以應對這些風險。高盛的代表審查了與股東權利計劃有關的考慮因素,包括潛在股東權利計劃下權利的行使價格。推特法律顧問S的代表與推特董事會成員一起審查了他們的受託責任。Twitter董事會考慮了馬斯克收購Twitter的戰略替代方案,以及是否聯繫其他各方,以徵求他們對潛在收購Twitter的興趣。推特董事會基於(1)馬斯克·S先生的收購提議已被公開披露;以及(2)推特董事會S評估其他各方不太可能有興趣或 有能力收購推特,其中包括與高盛和 的代表討論的適用於每一方的監管、融資和其他執行風險等因素,決定不進行此類接觸。
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推特法律顧問S。為了協助推特董事會評估和談判S馬斯克先生的收購提議和考慮其他戰略選擇,併為推特管理層成員提供額外的反饋和指導,推特董事會成立了推特董事會交易委員會(我們稱為交易委員會)。交易委員會的成立考慮到(1)推特管理層可能在相對較短的時間內需要反饋和指示的可能性;以及(2)由一組董事監督和指導這些事務的好處和便利性。 推特董事會授權並指示交易委員會(1)監督和協助推特管理層和推特S顧問探索、評估、考慮、審查和談判任何戰略選擇的條款和條件,包括出售推特;及(2)探討、評估、考慮、檢討及磋商任何戰略替代方案的條款及條件,包括出售Twitter ,並就任何戰略替代方案採取交易委員會認為必要、適當或可取的其他行動。Twitter董事會保留批准 尋求戰略替代方案的最終決定的權力和權力,包括出售Twitter。還有一項諒解是,推特董事會將繼續在審議戰略備選方案方面發揮積極作用。推特董事會任命泰勒先生、萊恩·福克斯女士和帕特里克·皮切特為交易委員會成員,他們每個人都是獨立的董事。推特董事會決定不向交易委員會成員提供任何額外補償,以補償他們在交易委員會的服務。在高盛代表離開會議後,Twitter董事會還批准保留高盛和摩根大通擔任Twitter和Twitter董事會的財務顧問,與馬斯克的潛在收購提議和戰略替代方案有關。推特董事會之所以選擇高盛和摩根大通,是考慮到他們各自的資歷、廣泛的專業知識、國際聲譽、對推特及其業務和行業的熟悉程度、以及他們過去與推特和S在推特行業的合作經驗,以及在類似情況下的經驗。推特董事會還考慮了聘請兩名財務顧問的好處,包括每名財務顧問可以提供的額外和獨立的觀點。會後,在推特董事會的指示下,泰勒先生通知馬斯克先生,推特董事會 已收到他的收購建議,並將從推特股東S的最佳利益出發對行動進行評估,並在推特董事會S的工作完成後與馬斯克先生保持聯繫。
同樣在2022年4月14日,Twitter管理層成員通知高盛和摩根大通,Twitter董事會已批准保留高盛和摩根大通擔任Twitter和Twitter董事會的財務顧問,與馬斯克的潛在收購提議和戰略替代方案有關。
2022年4月15日,Twitter董事會通過了一項定於2023年4月14日到期的股東權利計劃(我們稱之為股東權利計劃),該計劃規定,如果一個實體、個人或團體在未經Twitter董事會批准的交易中獲得了我們已發行普通股的15%或更多的實益所有權,則可行使的權利將分配給股東。在這種情況下,每項權利將使其持有人(觸發股東權利計劃的個人、實體或團體除外,其權利將無效且將不可行使)有權以當時的行使價 購買當時市值為每項權利210.00美元行使價兩倍的普通股。
後來在2022年4月15日,Twitter公開宣佈通過了這項權利計劃。
同樣在2022年4月15日,交易委員會舉行了會議,Twitter管理層成員以及高盛、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表出席了會議。交易委員會討論了馬斯克、S的收購提議以及推特可用的其他戰略選擇。交易委員會注意到,馬斯克沒有提供任何有關為擬議收購提供資金的融資安排的信息,而且進一步澄清
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與擬議收購相關的融資和其他執行風險將需要更好地評估馬斯克和S先生的收購提議。交易委員會還討論了關於推特董事會S對推特S業務計劃的評估和馬斯克先生對S先生的收購提議的下一步行動。
2022年4月16日,交易委員會與Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。交易委員會認為,瞭解推特董事會S對馬斯克S先生收購建議的評價以及推特可提供的其他戰略選擇,將有助於瞭解推特重要機構股東對該等事項的看法 。因此,推特董事會協調了一項外聯進程,以收集這些觀點。交易委員會還討論了關於推特董事會S對推特S業務計劃的評估以及馬斯克先生收購S的下一步行動。
2022年4月17日,交易委員會與Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。交易委員會繼續協調與推特S最大的機構股東的外聯進程。交易委員會還討論了推特對S對馬斯克的迴應,同時推特董事會繼續對馬斯克和S的收購提議進行評估。在隨後的四天時間裏,Taylor先生和Pichette先生與推特的多個最大機構股東舉行了會議 ,討論這些股東對馬斯克先生和S先生的收購提議以及推特的更廣泛的看法。作為這些會議的一部分,這些推特股東一般(1)表示推特有很多機會,但表示認為歷史執行失敗;(2)表示理解最近管理層的變動,並對獨立計劃持開放態度,以使他們對長期有信心;以及(3)鼓勵推特董事會認真考慮馬斯克和S先生的提議,並權衡未來執行的風險。交易委員會指示泰勒先生向馬斯克先生重申,推特董事會認真對待馬斯克先生和S先生的收購提議。泰勒先生是在交易委員會會議之後這樣做的。
2022年4月19日,交易委員會開會,Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表出席了會議。泰勒先生和皮切特先生介紹了他們與推特S機構股東正在進行的 討論的最新情況。高盛和摩根大通的代表還提供了金融贊助商和機構投資者就他們有興趣參與 潛在收購Twitter的接觸的最新情況。推特管理層成員介紹了他們當時對推特的當前業務計劃,包括他們當時對推特S財務前景的預測,以及潛在的假設和市場 股票案例敏感性。交易委員會指示Twitter管理層將他們當時的業務計劃提交給Twitter董事會進行審查。
2022年4月20日,推特董事會與推特管理層成員以及威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。推特管理層成員審查了他們當時對推特的當前業務計劃,包括他們當時對推特S的財務前景和基本假設以及市場份額敏感性的當前估計預測。 推特董事會就這些事項提供了反饋。推特董事會決定花更多時間審查當時的業務計劃,但指示推特管理層與高盛和摩根大通分享當時的業務計劃,以便兩家公司都可以開始對推特和馬斯克和S的收購提議進行初步財務分析。推特董事會還討論了迴應馬斯克收購S先生提議的下一步措施,包括需要馬斯克先生進一步澄清股權融資和債務融資以及與擬議收購有關的其他成交確定性事項,並決定要求高盛和摩根大通分別提交各自對推特和馬斯克S先生的初步財務分析
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在即將於2022年4月24日召開的推特董事會會議上,推特董事會希望在結束如何迴應馬斯克·S先生的收購提議之前考慮的收購提議。
2022年4月21日,交易委員會與Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。交易委員會繼續審議和討論推特S業務計劃。交易委員會還討論了對馬斯克和S先生的收購提議作出正式迴應的時間。
2022年4月21日晚些時候,馬斯克先生公開披露,他和母公司已獲得約465億美元的承諾書,為擬議的收購提供資金,包括(1)債務承諾書,提供總計130億美元的各種擔保和無擔保債務融資承諾;(2)債務承諾書,提供總計125億美元的保證金貸款承諾(承諾額後來減少到62.5億美元,如下所述);以及(3)規定馬斯克先生向母公司提供210億美元股權融資的股權承諾書(該承諾隨後增加至272.5億美元,如下所述)。股權融資承諾不包括允許 推特就潛在交易履行馬斯克·S先生的股權融資承諾的第三方受益人權利。馬斯克還透露,他的收購提議不再受制於完成融資和業務盡職調查。債務承諾函提到了協議和文件草案,這些協議和文件規定了對我們普通股的收購要約,這些協議和文件已與債務承諾函的貸款人共享,但尚未與Twitter共享。
2022年4月21日晚些時候,推特管理層向推特董事會成員以及高盛和摩根大通發送了更新版本的推特S業務計劃和對推特S財務前景的估計預測,並注意到在前一天的推特董事會會議上審查的業務計劃的變化,包括反映推特董事會S對這些問題的反饋。
2022年4月22日,交易委員會與其他Twitter董事、Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。Taylor先生和Pichette先生介紹了他們與推特S機構股東正在進行的討論的最新情況。高盛和摩根大通的代表還分別審查了高盛和摩根大通對推特S當時的商業計劃的初步財務分析。高盛和摩根大通的代表還審查了金融贊助商和機構投資者關於他們有興趣參與潛在收購Twitter的接觸。高盛和摩根大通的代表審查了前一天披露的馬斯克·S先生收購要約的融資承諾和其他細節。交易委員會注意到,馬斯克和S先生的披露為融資和其他成交確定性風險提供了更多的明確性,但有關這些事項的更多信息將有助於推特董事會對馬斯克和S先生收購提議的評估。交易委員會指示高盛和摩根大通聯繫摩根士丹利有限公司外部財務顧問S馬斯克先生(我們稱為摩根士丹利先生)的代表,以獲得有關S先生收購要約的債務和股權融資方面的更多信息。泰勒先生向推特董事會的其他成員確認,他們同意這一做法。高盛和摩根大通的代表隨後按交易委員會的指示與馬斯克先生和S先生的代表進行了聯繫。
隨後於2022年4月22日,高盛和摩根大通各自的代表與摩根士丹利的代表會面,以獲得有關債務和股權融資承諾以及馬斯克先生收購建議的融資方面的更多信息。
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2022年4月23日,交易委員會與其他Twitter董事、Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。高盛和摩根大通的代表介紹了他們對馬斯克S收購提議的債務和股權融資承諾的最新審查情況,以及他們與摩根士丹利代表的討論情況。交易委員會還討論了推特S的業務計劃、推特S即將公佈的收益、推特S行業和經濟的情況和發展對科技公司和推特的業務和交易價格的普遍影響,以及迴應 馬斯克先生和S先生收購建議的潛在下一步行動。
2022年4月23日晚些時候,馬斯克聯繫了泰勒,要求與泰勒或Twitter的其他代表交談。
2022年4月23日,在馬斯克與S先生接觸後,交易委員會與推特管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。交易委員會指示泰勒先生和高盛的一名代表 迴應馬斯克先生和S先生的請求,並邀請馬斯克先生為推特董事會提供有關其收購提議的更多信息。馬斯克和泰勒以及高盛的一名代表隨後於2022年4月23日進行了這場對話。在交談中,馬斯克先生重申,他的收購提議是他最好的也是最後的報價,並與泰勒先生溝通,他願意將他的提議 帶給我們的股東。
同樣在2022年4月23日,摩根大通向推特提供了關於摩根S與推特和馬斯克S關聯公司關係的慣例披露。此外,摩根大通向推特董事會提供了有關擬議交易對推特與摩根大通關聯公司就推特S可轉換優先票據進行的可轉換票據對衝和認股權證交易的潛在影響的某些估計和分析,這些交易在本委託書標題為 的章節中有更全面的描述對摩根大通證券的看法有限責任公司-其他此類估計和分析基於有關擬議交易條款的理論模型和各種假設,以及當時摩根大通可獲得的市場狀況和其他信息。
2022年4月24日,Twitter董事會與Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。推特管理層成員審查了推特S和當前的業務計劃,包括他們對推特S長期財務前景的估計預測、基本假設和市場份額案例敏感性。高盛和摩根大通的代表分別就推特和S先生基於推特和S目前的業務計劃提出了初步的財務分析。推特董事會考慮了與執行業務計劃相關的各種風險,包括實現各種市場份額的風險 與推特S歷史市場份額相關的敏感案例,並授權高盛和摩根大通在向推特董事會提交各自的公平意見時,為執行各自的財務分析而使用(如本委託書標題中更全面的部分所述對高盛的看法&Co.LLC?和?摩根大通證券有限責任公司的意見),推特S對推特長期財務業績的估計預測假設推特S的市場份額到2027財年增加到3.3%(相對於推特S落後的7年曆史平均市場份額約2.1%),如未經審計的預期財務信息所反映。(未經審核的預期財務信息一詞的定義見,有關未經審核的預期財務信息實質內容的更多信息載於本委託書標題為?未經審計的預期財務信息泰勒先生提供了前一天與馬斯克先生討論的最新情況。推特董事會還
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考慮了馬斯克先生可能很快對我們的普通股發起主動收購要約的可能性,以及馬斯克先生不會在合同上承諾提出每股54.20美元的現金收購我們的普通股,或者在沒有與Twitter達成談判協議的情況下完成收購要約。Twitter董事會還討論了最近社交媒體公司股價普遍下跌的問題,以及股價下跌對馬斯克準備改進其提議的可能性的潛在影響。基於這些討論,推特董事會的共識是:(1)馬斯克先生不願增加其收購提議的價值;(2)鑑於高盛和摩根大通提供的初步財務分析,馬斯克和S先生的提議值得進一步評估;以及(3)推特應該與馬斯克先生接觸,以努力 提高潛在收購的確定性,使我們的股東受益。推特董事會要求交易委員會和推特的S顧問在會議結束後立即在此基礎上與馬斯克進行接觸,包括確定能否儘快與馬斯克就收購推特達成協議。Twitter董事會再次考慮了馬斯克收購Twitter的戰略替代方案,以及是否聯繫其他各方,以徵求他們對潛在收購Twitter的興趣。作為討論的一部分,推特董事會回顧了與推特S機構股東的討論,以及各金融贊助商和機構投資者就參與支持馬斯克先生潛在收購的可能性進行的接觸。推特董事會決定目前不與其他各方聯繫,原因是:(1)馬斯克·S先生的收購提議已被公開披露(也是重大新聞報道的主題);(2)推特董事會評估其他各方不太可能有興趣或 有能力收購推特,其中包括與推特財務和法律顧問代表討論的適用於每一方的監管、融資和其他執行風險;(3)其他潛在收購者需要進行大量盡職調查的可能性,導致簽署此類潛在交易的延遲和風險;以及(4)接觸更多交易對手可能 危及以每股價格與馬斯克達成協議,並可能對Twitter造成重大幹擾。
2022年4月24日晚些時候,在推特董事會開會後,交易委員會立即與推特管理層成員以及出席會議的高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾的代表舉行了會議。 根據推特董事會的S請求,協調與馬斯克接觸的下一步行動。在會議期間,但在交易委員會向馬斯克先生通報推特董事會S的決定之前,摩根士丹利的代表向高盛和摩根大通遞交了一封信,全文如下。
2022年4月24日
佈雷特 泰勒
董事會主席,
謝謝你昨天的談話。
我們仍然致力於我們與Twitter的交易,價格為54.20美元,並感謝您就此事與我們聯繫。正如我們所討論的,54.20美元一直是,也將繼續是我最優惠也是最後的報價,到此為止。這是一種兩面性的選擇,我的提議要麼被接受,要麼離職。在我提出54.2美元的出價時,這比我開始投資推特的前一天S的股價溢價54%,比我宣佈投資推特的前一天溢價38%。從那時起,考慮到市場對S的持續修正,我的提議的吸引力只會增加。如果您的股票 與可比的社交媒體公司交易一致,我的出價將相當於這些時間的大約90%和70%的溢價。
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雖然我強烈認為您應該根據我的報價和我的股權狀況向股東推薦我的報價,因為它的價值高於沒有我的報價和我的股權的Twitter的價值,但我認識到您可能會選擇不這樣做。因此,我附上了一份對賣方友好的合併協議,不需要您 推薦我的報價。這將為所有股東提供發言權,並允許做出符合推特S精神的民主決定。在您的合作下,我們可以協商您所需的更改,以便能夠在明天市場開盤前宣佈交易,然後股東可以對此進行投票。如果股東更喜歡管理層計劃而不是我的54.20美元,我會尊重投票的結果,如果這是投票的結果,我會完全退出我的頭寸。
為了向股東提供更多的價值和選擇(在私人、未上市公司的法律範圍內),我們願意探索允許現有股東(包括可轉換證券和其他相關工具)將全部或部分收益投資於擬議交易的選項。任何此類展期交易 將被構建為符合法律法規的單獨協商交易,而不是公開要約,不會影響擬議的54.20美元現金要約交易。
我的強烈傾向仍然是以每股54.20美元的價格與您談判達成交易。我期待董事會對我的建議做出迴應,S 。
埃隆·馬斯克
同樣在會議期間,在收到這封信後不久,世達律師事務所、Arps、Slate,Meagher&Flom LLP的代表馬斯克和S先生(我們稱為世達律師)向Twitter的代表提交了合併協議的初稿。交易委員會指示推特的法律顧問S與斯卡登的代表進行接觸,討論合併協議的初稿。隨後進行了這一討論。
2022年4月24日,在推特法律顧問S與斯卡登的代表討論後,交易委員會重新召開會議,推特管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩克爾各自的代表出席了會議。推特法律顧問S的代表審閲了合併協議初稿的性質和主要條款,並與交易委員會討論了將與馬斯克先生和母公司談判的潛在未決問題,包括提高合併完成的確定性,以造福於我們的股東。基於這些討論,交易委員會指示推特法律顧問S 繼續進行合併協議和相關交易文件的談判。
同樣在2022年4月24日,高盛向Twitter董事會提供了關於高盛與Twitter和馬斯克及其附屬公司關係的慣例關係披露。此外,高盛還向推特管理層提供了推特董事會的資料,這些材料基於理論模型總結了公告和完成收購推特對推特與高盛和其他交易對手訂立的可轉換票據對衝和認股權證交易的潛在影響,這些交易各自擔任其自己賬户的本金,有關推特將於2021年3月到期的S 0%可轉換優先票據的潛在影響,更全面地描述在本委託書中標題為 的章節對高盛的看法 &公司有限責任公司--General.
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在2022年4月24日的剩餘時間裏,直到2022年4月25日,Twitter、Parent和馬斯克先生以及他們各自的法律顧問就合併協議和相關交易文件的條款進行了談判。雙方協商的關鍵條款包括(1)要求母公司和馬斯克先生履行合併協議項下義務並按照合併協議中規定的條款完成成交的推特和S先生的具體執行權,以及股權承諾書中規定的第三方受益人權利,以強制執行馬斯克先生和S先生為股權承諾提供資金的義務;(2)母公司和馬斯克先生將在何種情況下支付終止費以及終止費的金額;(3)合併協議下可能產生的金錢 損害;(4)適用於母公司S和馬斯克S有義務獲得監管批准的條款和條件,以及與監管批准有關的成交條件;(5)適用於母公司S和馬斯克先生有義務完成收購的債務融資安排,以及推特有義務幫助母公司和馬斯克先生進行此類努力的條款和條件;(6)無店鋪限制的條款以及推特董事會可以改變其對股東的建議或談判或接受替代收購交易的情況;(7)合併協議可由訂約方終止的 情況及適用的外部日期;(8)合併完成前適用於推特的臨時經營契諾及相關例外情況;(9)各方就合併公開聲明的能力受到的限制;(10)S先生向母公司及S先生作出的股權融資承諾是否可轉讓予母公司及S先生對合並協議項下若干責任的有限擔保;及(11)雙方的其他陳述、保證及契諾。
2022年4月25日,Twitter董事會召開會議,Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表出席了會議。推特管理層成員和推特S法律顧問的代表提供了合併協議談判和相關交易文件的最新情況。高盛及摩根大通各自的代表分別與推特董事會一起審閲了高盛及摩根大通S根據合併協議須支付予該等股份持有人(馬斯克先生、母公司及其各自聯屬公司除外)的每股54.2美元普通股現金的財務分析。推特董事會注意到 高盛和摩根大通之前就他們與馬斯克先生及其附屬公司以及與推特的關係提供的慣常關係披露;推特董事會沒有發現對這些披露有任何擔憂 。出席會議的推特董事會所有成員和推特管理層成員都被問及並確認,他們沒有與馬斯克先生或其關聯公司就參與馬斯克先生的收購進行任何討論或安排。高盛的代表討論了提交其意見的程序和過程,前提是成功完成談判並敲定合併協議和相關交易文件的條款。摩根大通的代表討論了提交其意見的程序和過程,前提是成功完成談判並敲定合併協議和相關交易文件的條款。推特法律顧問S的代表與推特董事會成員一起審查了他們的受託責任。推特法律顧問S的代表還審查了合併協議、債務承諾書、保證金貸款承諾書、股權承諾書和有限擔保的關鍵條款。討論結束後,推特董事會指示推特法律顧問S敲定合併協議和相關交易文件。會後,Twitter和馬斯克以及他們各自的法律顧問敲定了合併協議、債務承諾書、保證金貸款承諾書、股權承諾書和有限擔保的條款。
2022年4月25日晚些時候,Twitter董事會與Twitter管理層成員以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表舉行了會議。推特法律顧問S的代表提供了合併協議談判和相關交易文件的最新情況,包括對最終條款的更新
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自Twitter董事會早些時候會議以來的合併協議。高盛及摩根大通各自的代表再次與推特董事會審閲高盛及摩根大通S各自就根據合併協議須支付予該等股份持有人(馬斯克先生、母公司及其各自聯營公司除外)的每股54.2美元普通股現金的財務分析。高盛的代表隨後提交了高盛的口頭意見,並於隨後於2022年4月25日向推特董事會提交書面意見,確認截至書面意見的日期,並根據 及其中所載的限制、資格及假設,根據合併協議向該等股份的持有人(除馬斯克先生、母公司及其各自的關聯公司外)支付每股54.20美元的普通股現金,從財務角度而言對該等持有人是公平的。摩根大通的代表隨後也向推特董事會提交了摩根大通的口頭意見(隨後通過提交日期為2022年4月25日的書面意見得到確認),即截至該意見發表之日,根據並遵守其中所述的因素和假設,從財務角度來看,在擬議交易中支付給我們普通股持有人的合併對價對該等持有人是公平的。在討論之後,並考慮到各種因素,包括標題為推特董事會的建議和合並的原因 ,Twitter董事會一致認為(1)合併協議是可取的,合併協議和合並協議預期的其他交易是可取的,符合Twitter和Twitter股東的最佳利益;(2)授權執行和交付合並協議,並批准完成合並協議預期的交易,包括合併;和(3)決議建議Twitter股東採納合併協議,批准合併協議預期的交易,包括合併。
隨後,在2022年4月25日,在Twitter董事會會議之後,適用各方簽署了合併協議以及向Twitter交付的有限擔保和母公司全面簽署的債務承諾書、保證金貸款承諾書和股權承諾書的修訂版。在合併協議簽署後,Twitter和馬斯克立即公開宣佈了合併協議和合並。
2022年5月4日,馬斯克先生與母公司S就合併的融資活動修訂了 股權承諾書,將馬斯克先生對S先生的股權融資承諾額增加62.5億美元至272.5億美元,並將保證金貸款承諾函項下的保證金貸款融資承諾額減少62.5億美元至62.5億美元。
2022年5月5日,推特和馬斯克先生就推特與母公司、馬斯克先生及其代表分享非公開信息一事簽訂了保密協議,包括根據合併協議的條款。在達成合並協議之前,馬斯克沒有要求達成保密協議,也沒有要求Twitter提供任何有關Twitter的非公開信息。推特並未與任何其他第三方就馬斯克S收購提議的戰略替代方案訂立 保密協議。
同樣在2022年5月5日,馬斯克先生公開披露,他(代表母公司)正在並將繼續與我們普通股的某些現有持有人(包括多爾西先生)討論在合併完成時或緊接合並完成之前將該等持有人的普通股股份貢獻給母公司的可能性,以在合併完成後保留對Twitter的股權投資,而不是在合併中獲得合併對價。多爾西先生告知Twitter,他與馬斯克先生就這些事項的溝通最初是在合併協議簽署後進行的,這些溝通可能會繼續,並可能導致多爾西先生在合併後繼續持有尚存公司或其一個或多個附屬公司的股權。不能保證會達成協議,也不能保證
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多爾西先生將貢獻給母公司的S先生持股的金額,或多爾西先生將在合併後持有的尚存公司或其一家或多家關聯公司的股權金額(如有)。
推特董事會的建議和合並的原因
推特董事會的推薦
Twitter董事會一致認為:(1)確定合併協議是可取的,合併協議和合並協議預期的其他交易對Twitter及其股東是公平、明智和最符合其利益的;以及(2)通過並批准了合併協議、合併和合並協議預期的其他交易。
Twitter董事會一致建議您投票:(1)支持通過合併協議;(2)支持Twitter將或可能向我們指定的高管支付與合併相關的賠償;以及(3)支持將特別會議不時延期至更晚的一個或多個日期(如有必要或 適當),以便在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議時徵集額外的委託書。
合併的原因
在評估合併協議和合並時,Twitter董事會諮詢了Twitter管理層以及高盛、摩根大通、威爾遜·鬆西尼和辛普森·薩切爾各自的代表。在建議推特股東投票贊成通過合併協議時,推特董事會考慮並分析了一些因素,包括以下因素(哪些因素不一定按照相對重要性的順序列出)。基於這些磋商、考慮和分析,以及下文討論的因素,Twitter董事會一致認為達成合並協議是可取的,並且符合Twitter和我們的股東的最佳利益。
推特董事會認為,以下物質因素和好處支持其決定和建議:
| Twitter的財務狀況、運營結果和前景;執行風險。推特目前的、歷史的 和預測的財務狀況、運營和業務結果,以及推特如果保持獨立公司的前景和風險。特別是,推特董事會審議了推特S當時的當前業務計劃,包括管理層S當時對推特S財務前景的當前估計預測,如未經審計的預期財務信息所反映的,以及基本假設和市場份額案例敏感性。作為這項工作的一部分,推特董事會審議了推特S當前的業務計劃及其針對實現業務計劃的各種執行、運營和其他風險以及相關不確定性帶來的潛在機會和風險,包括:(1)市場、客户和競爭趨勢對推特的影響;(2)在面臨運營和執行風險的情況下實現業務計劃的可能性,包括失去市場份額、用户不滿或員工流失;以及(3)與市場狀況相關的一般風險,這些風險可能對我們的估值產生負面影響或降低我們的普通股價格。特別是,推特董事會考慮了實現業務計劃背後的運營改進、貨幣化目標和市場份額奪取假設的可能性和時機以及風險,以及估計的 |
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推特對S財務前景的預測,均反映在未經審計的預期財務信息中。推特董事會確定的潛在風險包括: |
○ | 推特:S作為一家獨立公司的競爭定位和前景。這些風險包括:(1)推特S的規模及其相對於競爭對手的財務資源;(2)新的和不斷變化的競爭威脅;(3)推特所處行業的變化;以及(4)實現推特S商業計劃的重大風險。 |
○ | 推特S在其平臺上可貨幣化的日活躍使用量或用户、廣告參與度或其他一般參與度的歷史增長率以及這已經並可能繼續對推特產生的影響S有能力實現穩定一致的收入、業務和運營業績。推特董事會還考慮到推特S在增加市場份額方面面臨的歷史挑戰,並注意到未經審計的預期財務信息包括關於市場份額增加的各種假設。 |
○ | 推特面臨的歷史性挑戰:S增長廣告收入的能力,以及這已經並可能繼續對我們未來的收入、盈利能力和股價產生的影響。 |
○ | 持續的經濟不確定性,包括與新冠肺炎疫情有關的不確定性、烏克蘭衝突和對俄羅斯和白俄羅斯的相關制裁、通脹壓力以及這種不確定性已經並可能繼續對數字廣告市場(特別是品牌廣告)和推特S的業務和運營業績產生的影響。 |
○ | 上市公司面臨的挑戰是進行投資、運營變革和改進(包括有意義的成本削減),以實現長期增長和盈利。Twitter董事會意識到,此類投資、更改和改進可能會導致我們的業績中斷,並使我們面臨基於我們每個季度的運營和財務指標和結果的審查。Twitter董事會也意識到,如果我們未能達到投資者的預期,包括如果我們未能實現貨幣化、增長和盈利目標,我們普通股的價格可能會受到負面影響。 |
○ | 推特管理層執行推特S商業計劃的歷史記錄以及他們 繼續推動推特S業務的能力。 |
| 潛在的戰略選擇。Twitter董事會評估稱,考慮到執行風險以及商業、財務、行業、競爭和監管風險,合併的任何可能替代方案(包括繼續作為獨立公司運營Twitter或尋求不同的交易,以及這些替代方案對我們股東的潛在好處和風險,以及實施這些替代方案的時機和可能性)都很有可能為Twitter提供更好的機會。推特董事會考慮了推特的其他潛在收購者,並根據適用於每一方的監管、融資和其他執行風險確定其他各方不太可能有興趣或有能力收購推特,包括 。在這方面,推特董事會注意到,儘管馬斯克先生和S先生的收購提議已被公開披露(也是大量新聞報道的主題),而且多家金融贊助商已就其作為融資來源參與潛在收購推特的興趣與推特及其代表進行了接觸,但推特董事會並未收到馬斯克先生以外的任何潛在收購者提出的任何替代收購提議。推特 |
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董事會還注意到,其他潛在收購者可能需要進行大量盡職調查,從而導致簽署此類潛在交易的延遲和風險。 |
| 可能的情況是,馬多夫先生。馬斯克可以開始主動收購,也可以退出他的股份。如果沒有與推特談判達成協議,馬斯克可能會立即根據他的公開聲明和披露開始主動收購我們的普通股的可能性,以及馬斯克將不會 合同承諾向我們的所有股東提供每股價格,或以其他方式受到合同義務和承諾(包括獲得監管批准)完成收購交易的可能性。 作為這一點的一部分,推特董事會注意到(1)如果馬斯克決定主動收購推特,可能會對我們的業務造成幹擾,並可能對股東價值產生影響;以及(2)額外的股東價值,包括關於成交確定性的價值,這可能是因為要求馬斯克與Twitter董事會就潛在收購的條款進行談判。此外,推特董事會考慮到,如果馬斯克先生不尋求收購或退出我們普通股的股份,我們的業務可能會受到幹擾,股東價值可能會受到影響。 |
| 價值的確定性。我們的股東在合併中收到的對價完全是現金, 這提供了相對於推特S商業計劃正在進行的業務和財務執行風險衡量的價值確定性,並允許我們的股東在合併完成後立即實現該價值。在這方面,Twitter董事會指出,我們普通股每股流通股的現金金額是固定的,如果我們普通股的股價在合併生效前下跌,將不會減少。 |
| 合理獲得的最佳價值。推特董事會認為,每股價格代表了馬斯克和S先生的最佳和最終報價,以及推特就我們的普通股股票合理地從馬斯克先生那裏獲得的最佳價值,並考慮了(1)馬斯克和S先生(公開和向泰勒先生)的陳述和聲譽;(2)推特董事會認為其他各方不太可能擁有收購推特的權益或能力,包括基於適用於各方的監管、融資和其他執行風險 ;及(3)推特董事會S熟知推特的業務、營運、前景、業務策略、資產、負債及整體財務狀況,以及對相關風險(包括推特S業務計劃的執行風險)的評估。此外,Twitter董事會認為,根據上述較長期執行風險衡量,每股價格反映了我們普通股的公平和有利價格。推特董事會還認為,每股價格構成(1)較我們普通股於2022年4月1日(即S先生投資推特前的最後一個完整交易日)的收盤價溢價約38%;以及(2)較S先生於該日結束的30個交易日的成交量加權平均收盤價溢價約51%。 |
| 高盛的觀點。高盛向推特董事會提交的口頭意見隨後以日期為2022年4月25日的書面意見確認 截至該日期,基於並受制於其中所載的限制、資格和假設,根據合併協議,每股54.20美元的推特普通股現金將支付給 該等股份的持有人(母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司除外),從財務角度來看,該等持有人是公平的。本委託書 聲明標題部分對意見進行了更全面的描述對高盛的看法&Co.LLC?並將意見全文作為附件C附在本委託書之後。 |
| 摩根大通的意見。摩根大通於2022年4月25日向推特董事會提交的口頭意見是,截至該日期,基於並受制於以下因素和 |
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其意見中提出的假設,從財務角度來看,在擬議交易中向推特S普通股股東支付的對價對該等 股東是公平的。摩根大通於2022年4月25日向推特董事會提交了日期為2022年4月25日的書面意見,確認了其2022年4月25日的口頭意見,即截至該日期,從財務角度來看,擬議合併中支付給推特S普通股股東的對價對該等股東是公平的。該意見在本委託書標題為A的部分中有更全面的描述。摩根大通證券有限責任公司的意見並將意見全文作為附件D附在本委託書之後。 |
| 與母公司的談判和合並協議的條款。合併協議的條款是S公平談判的產物,以及推特董事會相信合併協議包含的條款和條件為推特董事會提供了高度的成交確定性。考慮的因素包括: |
○ | 推特:S在某些情況下,能夠向提交主動收購建議的第三方提供信息,並與其進行談判。 |
○ | 推特董事會S認為,合併協議的條款不太可能阻止第三方提出更好的提議。 |
○ | 推特董事會S有權在某些情況下撤回或修改其建議,即我們的 股東投票贊成通過合併協議。 |
○ | 在某些情況下,推特董事會S有能力終止合併協議,以就更高的提議達成最終協議。在這方面,推特董事會認為,推特在這種情況下支付的終止費是合理的,與類似交易中應支付的類似費用一致或低於此類費用,並不排除其他報價。 |
○ | 在某些情況下,母公司有義務採取必要行動完成合並,包括根據合併協議規定的條款獲得必要的監管批准或豁免。 |
○ | 母公司S履行完成合並的義務的條件有限,使得合併合理地有可能完成。 |
○ | 在某些情況下,母公司應支付的1,000,000,000美元的反向終止費,我們根據合併協議的條款,具體 履行母公司S和馬斯克先生S先生的義務,並在滿足完成交易的條件和債務融資的情況下,為股權融資提供資金的能力,以及Twitter根據合併協議可獲得的其他補救措施,包括金錢損害賠償。Twitter董事會還審議了有限擔保的條款,該條款保證支付反向終止費。 |
○ | 合併的完成不受融資條件的限制。推特董事會亦審議了(1)債務承諾書的條款 ,承諾債務來源借出母公司為交易提供資金所需金額的一部分;及(2)股權承諾書,承諾馬斯克先生將母公司為交易提供資金所需金額的餘額 投資(包括推特S第三方受益人權利,根據股權承諾書的條款和合並協議的條款,強制執行馬斯克先生S先生的股權承諾)。 |
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| 完成的合理可能性。推特董事會相信,馬斯克的收購有合理的可能性完成。在這方面, 推特董事會考慮了S先生的商業聲譽和財務資源,以及母公司S的債務融資來源,推特董事會認為這增加了合併所需債務和股權融資的可能性。 |
| 評價權。我們的股東可獲得與合併相關的評估權,如果滿足某些條件,他們將及時和 適當地行使DGCL項下的此類評估權。 |
推特董事會還考慮了一些不確定因素、風險和其他潛在的負面因素,包括:
| 股東不參與未來的增長或收益。合併為現金交易的性質意味着我們的股東將不會參與推特和S未來的收益或增長,也不會從倖存公司的任何增值中受益。推特董事會審議了推特作為一家獨立公司可使用的其他潛在替代戰略,儘管存在重大不確定性,但有可能導致公司更成功和更有價值。 |
| 禁止購物限制。合併協議中對推特的限制 S有能力招攬競爭性交易(受某些例外情況的限制,允許推特董事會行使其受託責任並接受更高的提議,然後僅在支付終止費的情況下)。 |
| 與未能完成合並相關的風險。合併可能不會完成, 如果合併不完成:(1)推特董事、高級管理人員和其他員工將花費大量時間和精力,並在合併懸而未決期間代表推特工作,出現重大分心情況;(2)推特將產生重大交易和其他成本;(3)推特與客户、業務合作伙伴和員工的持續業務關係可能受到不利影響; (4)我們普通股的交易價格可能受到不利影響;(5)在違反或終止合併協議的情況下,Twitter可獲得的合同和法律補救措施可能不夠充分、成本高昂,或兩者兼而有之;(6)母公司應向Twitter支付的1,000,000,000美元的反向終止費並不適用於合併協議終止的所有情況,此類反向終止費可能不足以補償Twitter 因合併懸而未決或Twitter在此期間放棄的戰略舉措而對其業務造成的損害;以及(7)合併失敗可能會導致我們的客户、潛在客户、員工和投資者對推特的前景產生負面看法 。 |
| 監管風險。監管機構可能推遲、反對、挑戰或尋求禁止合併,或可能尋求在批准合併時強加馬斯克先生不能接受的條款和條件,儘管他根據合併協議承擔了義務。 |
| 合併完成前臨時限制對推特S業務的影響。在合併完成前對S推特業務行為的限制,這可能會推遲或阻止我們在合併完成前採取戰略舉措,而如果沒有合併協議,我們可能會採取這些舉措,或者 無法採取某些旨在激勵和留住我們員工的行動。 |
-59-
| 合併公告的效果。公開宣佈合併的影響,包括: (1)對我們的員工、客户、經營結果和股票價格的影響;(2)對我們吸引和留住關鍵管理、銷售和營銷以及技術人員的能力的影響;以及(3)與合併相關的潛在訴訟。 |
| 推特應支付的終止費。要求Twitter在合併協議終止後的某些 情況下向母公司支付終止費,包括如果Twitter董事會終止合併協議以接受更高的提議。推特董事會考慮了這筆終止費 可能會對第三方S提出競爭性收購推特的興趣產生的潛在不利影響。 |
| 應税對價。對於許多Twitter股東來説,以現金換取合併中我們普通股的股票將是一項 美國聯邦所得税目的的應税交易。 |
| 推特董事和高管S的利益。推特董事S和高管在合併中可能擁有的利益,這可能不同於我們其他股東的利益,或者除了我們其他股東的利益之外。 |
此 討論並非詳盡無遺。相反,它總結了Twitter董事會在考慮合併時評估的實質性原因和因素。在考慮了這些和其他因素後,Twitter董事會得出結論,達成合並協議的潛在好處超過了不確定性和風險。鑑於推特董事會考慮的各種因素以及這些因素的複雜性,推特董事會認為,在作出決定和提出建議時,對上述因素進行量化或賦予其相對權重、級別或價值並不可行,也沒有這樣做。此外,Twitter董事會的每個成員都將自己的個人商業判斷應用到流程中,並可能為不同的因素分配了不同的相對權重、級別或值。推特董事會一致通過並批准了合併協議和合並,並建議推特股東根據提交給推特董事會並由推特董事會審議的全部信息通過合併協議。
高盛有限責任公司的觀點
在2022年4月25日舉行的推特董事會會議上,高盛發表了口頭意見,隨後於2022年4月25日向推特董事會提交了書面意見,確認截至書面意見發表之日,根據並受制於該書面意見所載的限制、資格和假設,根據合併協議,我們普通股每股54.20美元的現金支付給該等股份的持有人(母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司除外),從財務角度來看對該等持有人是公平的。
高盛公司日期為2022年4月25日的書面意見全文載於本委託書附件C,其中闡述了所作的假設、遵循的程序、所考慮的事項以及與該意見相關的審查限制。高盛為推特董事會提供諮詢服務和意見,為其考慮合併事宜提供信息和協助。高盛的意見並不是關於我們普通股的任何持有者應該如何就合併或任何其他事項投票的建議。
在發表意見時,高盛除其他外,還審查了:
| 合併協議; |
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| 提交給股東的年度報告和Twitter Form 10-K截至2021年12月31日的五年的年度報告; |
| 提交給股東的某些中期報告和推特10-Q表格中的季度報告。 |
| Twitter的某些可公開獲取的研究分析師報告; |
| Twitter向其股東發送的某些其他通信;以及 |
| 由其管理層為Twitter準備的某些內部財務分析和預測,經批准供高盛使用 Twitter使用,在委託書的這一節中稱為預測。 |
高盛還與Twitter的高級管理層成員就他們對Twitter過去和現在的業務運營、財務狀況和未來前景的評估進行了討論;審查了Twitter普通股的報告價格和交易活動;將Twitter的某些財務和股票市場信息與其證券已上市的某些其他公司的類似信息進行了比較;審查了互聯網行業最近某些業務合併的財務條款;並進行了此類其他研究和分析,並考慮了其認為適當的其他因素。
出於提供本意見的目的,經Twitter董事會同意,高盛依賴並假定向其提供、與其討論或審查的所有財務、法律、監管、税務、會計和其他信息的準確性和完整性,而不承擔任何獨立核實的責任。在這方面, 經推特董事會同意,高盛假定預測是在合理的基礎上編制的,反映了推特管理層目前可獲得的最佳估計和判斷。高盛沒有對Twitter或其任何子公司的資產和負債(包括任何或有、衍生或其他表外資產和負債)進行 獨立評估或評估,也沒有 向其提供任何此類評估或評估。高盛假設,完成合並所需的所有政府、監管或其他同意和批准將在不會對合並的預期 利益產生任何不利影響的情況下獲得,這對其分析有任何意義。高盛還假設,合併將按照合併協議中規定的條款完成,而不會放棄或修改任何條款或條件,因為 對其分析具有任何意義。
高盛的意見不涉及Twitter參與合併的基本業務決定,也不涉及與Twitter可能提供的任何戰略選擇相比合並的相對優點;也不涉及任何法律、監管、税務或會計事項。高盛沒有被要求就收購Twitter或與Twitter或任何其他替代交易進行其他業務合併而向其他各方徵求興趣。高盛意見僅從財務角度 考慮根據合併協議向Twitter普通股持有人(母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司除外)支付每股54.20美元的Twitter普通股現金的公平性。高盛意見不對合並協議或合併的任何其他條款或方面、或合併協議預期的任何其他協議或文書的任何條款或方面、或就合併訂立或修訂的任何其他協議或文書發表任何看法,也不涉及這些條款或方面。包括合併對任何其他類別證券的持有者、債權人或Twitter的其他支持者的公平性,或與合併相關的任何代價;也不涉及支付或支付給與合併有關的任何Twitter高管、董事或員工或這類人士的任何補償的金額或性質的公平性,無論是相對於將支付給持有者的每股54.20美元的Twitter普通股現金(除
-61-
(br}母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司)根據合併協議或其他規定持有該等股份。對於Twitter普通股的股票在任何時候的交易價格,信貸、金融和股票市場的波動對Twitter、馬斯克、母公司或合併的潛在影響,或者合併對Twitter、馬斯克或母公司的償付能力或生存能力的影響,或者Twitter、馬斯克或母公司到期時支付各自債務的能力,高盛沒有發表任何意見。高盛的意見必須基於經濟、貨幣、市場和其他條件,因為在意見發表之日起生效,以及截至意見發表之日向其提供的信息,高盛不承擔責任根據其意見之日後發生的情況、事態發展或事件來更新、修訂或重申其意見。高盛諮詢服務及其意見是為推特董事會提供有關考慮合併的信息和協助,該意見不構成對推特普通股持有者應如何就該交易或任何其他事項投票的建議。高盛的意見得到了高盛的一個公平委員會的批准。
物資財務分析綜述
以下是高盛向Twitter董事會提交的與提出上述意見有關的重要財務分析摘要 。然而,以下摘要並不是對高盛執行的財務分析的完整描述,所述分析的順序也不代表高盛給予這些分析的相對重要性或權重。財務分析的一些摘要包括以表格形式提供的信息。這些表格必須與每個摘要的全文一起閲讀,而不是對高盛財務分析的完整描述。除另有説明外,以下量化信息以市場數據為基礎,以2022年4月22日或之前的市場數據為基礎,也就是公開宣佈合併前的最後一個交易日,並不一定代表當前的市場狀況。
隱含溢價分析
根據合併協議,高盛根據每股Twitter普通股54.20美元的現金支付給該等股票的持有人(母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司除外),計算並比較了下文所述的某些隱含溢價。
高盛(Goldman Sachs) 計算了Twitter普通股每股54.20美元現金相對於以下各項的隱含溢價:
| $39.31,Twitter普通股在2022年4月1日的未受幹擾的收盤價,也就是埃隆·馬斯克提交的披露其對Twitter普通股所有權的附表13G之前的最後一個交易日(在委託書的這一節中,我們將其稱為未受幹擾的股價); |
| $48.93,Twitter普通股在2022年4月22日的收盤價,也就是合併協議簽署前的最後一個完整交易日(在代理聲明的本節中,我們將其稱為當前股價); |
| 71.69美元,Twitter普通股股票在截至2022年4月22日的52週期間的最高收盤價(在本節委託書中,我們將其稱為52周高點); |
| 32.42美元,Twitter普通股股票在截至2022年4月22日的52週期間的最低收盤價(在本節委託書中,我們將其稱為52周低點); |
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| 35.89美元,Twitter普通股的成交量加權平均價30個交易日截至2022年4月1日的期間(在代理聲明的本節中,我們將其稱為30天不受幹擾的VWAP); 以及 |
| $53.91,Twitter普通股股票在截至2022年4月1日的1年內的平均收盤價(在本部分委託書中,我們將其稱為1年不受幹擾的平均價格)。 |
這些計算和比較的結果如下:
普通股參考價 | 隱含保費由 每股現金54.20美元 推特普通股 |
|||
未受幹擾的股價為39.31美元 |
38% | |||
目前股價為48.93美元 |
11% | |||
52周高點71.69美元 |
(24)% | |||
52周低點32.42美元 |
67% | |||
30天不受幹擾的VWAP$35.89 |
51% | |||
一年不受幹擾的平均價格為53.91美元 |
1% |
未來股價分析的圖解現值
高盛對推特普通股每股説明性未來價值的隱含現值進行了説明性分析, 旨在提供推特S股權作為推特S財務倍數函數的理論未來價值的現值。在此分析中,高盛使用了2022至2025財年的預測。高盛首先計算了推特截至2022年、2022年、2023年和2024年12月31日的隱含未來企業價值,方法是將一系列企業價值應用於一年的遠期EBITDA 估計(在本節的委託書中稱為遠期EV/EBITDA),是推特2023、2024和2025財年預測中包含的EBITDA估計的15.0x到17.5x的倍數。這些説明性倍數是由高盛利用其專業判斷和經驗得出的,除其他外,還考慮了Twitter和特定選定互聯網公司的當前和歷史平均遠期EV/EBITDA倍數。精選上市公司可比公司.
高盛隨後將推特S估計的現金和現金等價物以及股票投資總額相加,並將推特截至2022年、2023年和2024年12月31日的推特估計總債務減去推特管理層批准供高盛使用的截至2022年、2022年、2023年和2024年12月31日的推特總債務金額,以得出截至2022年、2022年、2023年和2024年12月31日的一系列説明性股權價值。然後,高盛將這些隱含股本價值除以推特管理層提供並批准供高盛使用的推特完全稀釋流通股的預計數量,得出推特普通股每股隱含權益價值的範圍。高盛隨後將這些隱含股本價值貼現至2021年12月31日,使用11.4%的説明性貼現率,反映了推特上S股本成本的估計。高盛通過應用資本資產定價模型(在委託書的這一節中我們將其稱為CAPM)得出了這樣的貼現率,該模型需要某些公司特定的投入,包括Twitter的Beta,以及美國金融市場總體上的某些財務指標。這一分析得出了推特普通股每股隱含現值的範圍,舍入到最接近的0.10美元, 45.50美元到60.10美元。
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示例性貼現現金流分析
利用預測,高盛在Twitter上進行了一項説明性的貼現現金流分析,得出了一系列説明性的Twitter普通股每股現值。使用年中慣例對現金流量進行貼現,貼現率從10.0%到12.0%不等,反映了對推特S加權平均資本成本的估計,高盛將截至2021年12月31日的現值貼現為現值(I)對推特2022至2027財年的無槓桿自由現金流的估計,如預測所反映,並在本委託書標題為?的部分中稱為無槓桿自由現金流 (減去基於股票的薪酬支出)未經審計的預期財務信息和(Ii)推特的一系列説明性終端價值,這些價值是通過將説明性退出年終年EV/EBITDA倍數從10.0x到15.0x應用於EBITDA年終估值計算得出的,這反映在預測中(分析表明永久增長率從5.6%到9.0%不等)。高盛是通過應用資本資產定價模型得出此類貼現率的,該模型需要某些特定公司的數據,包括推特S的目標資本結構權重、長期債務成本、永久超額現金的税後收益率(如果有的話)、未來適用的邊際現金税率和推特的貝塔係數,以及美國金融市場總體上的某些財務指標。推特的説明性年終年度EV/EBITDA倍數範圍 是由高盛利用其專業判斷和經驗得出的,其中考慮了Twitter和某些選定互聯網公司的當前和歷史平均遠期EV/EBITDA倍數 精選上市公司可比公司此外,使用反映推特S加權平均資本成本估計的貼現率從10.0%到12.0%不等,高盛將推特管理層提供並批准供推特管理層使用的推特S淨運營虧損的估計收益貼現至2021年12月31日的現值。
高盛通過如上所述將其得出的現值範圍相加,得出了一系列推特的説明性企業價值。 高盛隨後將推特的説明性企業價值範圍添加到推特的説明性企業價值範圍中,S估計的現金和現金等價物以及股權投資總額,減去推特S估計的截至2021年12月31日的債務總額,根據推特管理層提供的、並經高盛批准使用的這些數字的任何後續公開宣佈的變化進行調整,得出推特的一系列説明性股權價值。然後,高盛將其得出的説明性股權價值範圍除以Twitter截至2022年3月31日的完全稀釋流通股數量(由Twitter管理層提供並經高盛批准使用),得出推特普通股每股説明性現值的範圍,四捨五入到最接近的0.10美元,從39.10美元到60.90美元。
選定的先例交易分析
高盛分析了某些可公開獲得的信息,這些信息涉及以下選定的交易,這些交易涉及2010年以來互聯網行業企業價值超過10億美元的公司。對於可公開獲得信息的每項選定交易,高盛基於在交易中支付的代價作為目標公司S息税前利潤的倍數,計算並比較了適用目標公司的隱含企業價值(就委託書的這一 節而言,我們將其稱為EV/LTM EBITDA)。
-64-
下表列出了高盛作為本分析一部分審查的交易:
公佈日期 |
收購心理 |
目標 |
EV/LM EBITDA | |||||
2021年2月 |
Magnite公司 | SpotX,Inc. | 33.4x | |||||
2020年6月 |
就吃Takeaway.com N.V.吧。 | Grubhub Inc. | 47.4x | |||||
2019年12月 |
赫爾曼和弗裏德曼有限責任公司 | 自動偵察24 | 26.1x | |||||
2018年5月 |
銀湖 | ZPG Plc | 21.5x | |||||
2016年6 |
微軟公司 | LinkedIn公司 | 31.2x | |||||
2015年11月 |
Expedia,Inc. | HomeAway公司 | 36.4x | |||||
Aug 2015 |
Liberty互動公司 | 祖利利公司 | 50.6x | |||||
Jul 2014 |
Zillow,Inc. | Trulia公司 | NM(1 | ) | ||||
2014年6月 |
Priceline Group Inc. | OpenTable,Inc. | 29.9x | |||||
2012年11月 |
priceline.com Incorporated | 皮划艇軟件公司 | 27.6x | |||||
2011年5月 |
微軟公司 | Skype Global S。左 | 32.2x |
(1) | 沒有意義 |
雖然沒有一筆選定的交易或參與選定交易的公司與擬議的合併 推特直接可比,但之所以選擇作為選定交易的交易,是因為參與選定交易的目標公司在本分析中可能被視為運營類似於 S的某些業務、市場規模和產品概況的公司。
上述分析表明,第25個百分位數的EV/LTM EBITDA倍數為28.2倍,第75個百分位數的EV/LTM EBITDA倍數為35.7倍。利用這一分析及其專業判斷和經驗,高盛在過去12個月對推特S應用了28.2倍至35.7倍的一系列説明性EV/EBITDA倍數 調整後的EBITDA(調整後不包括與訴訟相關的一次性淨費用7.66億美元)截至2021年12月31日,根據推特管理層提供的並經高盛批准供推特使用的數據,得出了推特的一系列隱含企業價值。高盛隨後將推特的隱含企業價值範圍添加到推特的隱含企業價值範圍中,S估計的現金和現金等價物以及股權投資總額 ,減去推特截至2021年12月31日的推特估計總債務金額,根據推特管理層提供的並經高盛批准使用的任何隨後公開宣佈的這些數字的變化進行調整,得出推特的一系列説明性股權價值。高盛將説明性股權價值範圍除以Twitter截至2022年3月31日的完全稀釋流通股數量(由Twitter管理層提供並經高盛批准使用),得出Twitter普通股每股隱含價值的範圍,舍入到最接近的0.10美元,即50.30美元至62.90美元。
已付保費分析
高盛審查了從2012年1月至2022年4月宣佈的149筆全現金收購交易的收購溢價,並使用公開可獲得的信息進行了分析,這些交易涉及總部位於美國的公共技術、媒體或電信公司,其披露的企業價值超過10億美元。在整個期間,高盛利用公開信息計算了交易中支付的價格相對於S在交易宣佈前最後一次未受幹擾的收盤價的中位數、第25個百分位數和第75個百分位數的溢價。這項分析顯示,這一時期的溢價中值為29% 。這項分析還表明,在這段時間內,第25個百分位數的溢價為18%,第75個百分位數的溢價為44%。利用這一分析及其專業判斷和經驗,高盛將18%至44%的參考溢價應用於
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截至2022年4月1日,Twitter普通股每股未受幹擾的收盤價為39.31美元,並計算了Twitter普通股每股隱含價值的範圍,舍入到最接近的 0.10美元,從46.40美元到56.60美元。
精選上市公司可比公司
利用可公開獲得的信息,高盛評估和比較了Twitter和以下互聯網行業上市公司的遠期EV/EBITDA倍數,這些公司統稱為精選公司:
| Alphabet公司 |
| Meta Platforms,Inc. |
| Pinterest,Inc. |
| Snap。 |
儘管沒有一家入選公司可以直接與Twitter相提並論,但之所以選擇這些公司,是因為它們是互聯網行業的上市公司 ,其某些業務在分析時可能被視為類似於Twitter的某些業務。
根據截至2022年4月22日的財務和交易數據,高盛計算了Twitter和所選公司在2022年4月22日之前的3個月、6個月、1年、2年和3年期間的企業價值與EBITDA之比的平均倍數(在本委託書的這一節中,我們稱之為EBITDA),基於截至2022年4月22日的財務和交易數據,彭博社、資本智商和機構經紀商的估計系統 (在本委託書的這一節中,我們將其稱為IBES)。這項分析的結果摘要如下:
EV/NTM EBITDA
2022年4月22日之前一段時間的平均值
|
3個月 | 6個月 (1) | 一年制 (1) | 2年制 (1) | 3年制 (1) | |||||||||||||||
Alphabet公司 |
13.3x | 14.3x | 15.0x | 14.6x | 13.5x | |||||||||||||||
Meta Platforms,Inc. |
9.0x | 10.8x | 12.3x | 13.4x | 12.8x | |||||||||||||||
Pinterest公司 |
17.5x | 21.3x | 35.2x | | | |||||||||||||||
Snap Inc. |
57.3x | | | | | |||||||||||||||
推特 |
20.6x | 22.3x | 27.2x | 28.4x | 25.1x |
(1) | 如果各自公司在整個期間沒有有意義的交易數據,則排除平均倍數。 |
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高盛還計算和比較了Twitter當前的遠期EV/EBITDA倍數,基於預測和IBES估計,以及選定公司2022年和2023年的遠期EV/EBITDA倍數,這些數據是基於從公開申報文件、彭博社、Capital IQ和IBES估計獲得的截至2022年4月22日的財務和交易數據。Twitter的遠期EV/EBITDA倍數是使用Twitter普通股在2022年4月1日未受幹擾的每股收盤價計算的。這項分析的結果摘要如下:
|
2022EEV/EBITDA | 2023EEV/EBITDA | ||||||
Alphabet公司 |
12.0x | 10.4x | ||||||
Meta Platforms,Inc. |
7.8x | 6.7x | ||||||
Pinterest公司 |
16.2x | 11.2x | ||||||
Snap Inc. |
62.8x | 30.2x | ||||||
推特(基於預測) |
19.6x | 11.7x | ||||||
推特(基於IBES估計) |
21.8x | 16.9x |
一般信息
公平意見的編寫是一個複雜的過程,不一定需要進行部分分析或概要説明。選擇上述分析或摘要的 部分,而不將分析作為一個整體來考慮,可能會造成對高盛觀點背後的過程的不完整看法。在得出公平判斷時,高盛考慮了其所有分析的結果,沒有對其考慮的任何因素或分析賦予任何特別的權重。相反,高盛在考慮了所有分析的結果後,根據其經驗和專業判斷做出了公平的決定。上述分析中用作比較的公司或交易都不能直接與Twitter或合併進行比較。
高盛編制這些分析是為了向Twitter董事會提供其對根據合併協議支付給Twitter普通股持有人(母公司、馬斯克先生及其各自的關聯公司除外)的每股54.20美元現金的財務 觀點。這些分析並不聲稱是評估,也不一定反映企業或證券實際可能出售的價格。基於對未來結果的預測的分析不一定表明實際的未來結果,這可能比這些分析所建議的更有利或更不利。由於這些分析本身就存在不確定性,基於各方或其各自顧問無法控制的眾多因素或事件,因此,如果未來結果與預測大不相同,Twitter、Parent、高盛或其他任何人均不承擔任何責任。
合併考慮 經推特與母公司S公平談判確定,並獲推特董事會批准。高盛在這些談判期間向推特提供了建議。然而,高盛沒有向Twitter或Twitter董事會建議任何具體的對價金額,也沒有建議任何具體的對價金額構成合並的唯一適當對價。
如上所述,高盛對推特董事會的意見是推特董事會在做出批准合併協議的決定時考慮的眾多因素之一。上述摘要並不是對高盛就公平意見所作分析的完整描述,而是通過參考作為附件C所附的高盛的書面意見而有所保留。
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高盛及其附屬公司為各種個人和實體從事諮詢、承銷和融資、本金投資、銷售和交易、研究、投資管理和其他金融和非金融活動和服務。高盛及其附屬公司和員工,以及他們管理的、他們投資或擁有其他經濟利益或與其共同投資的基金或其他實體,可以隨時購買、出售、持有或投票購買、出售、持有或投票 Twitter、馬斯克先生的附屬公司、母公司、其各自的附屬公司和第三方的證券、衍生品、貸款、大宗商品、貨幣、信用違約互換和其他金融工具的多頭或空頭頭寸和投資,或 可能參與合併的任何貨幣或商品。高盛擔任Twitter的財務顧問,參與了導致合併的某些談判。高盛不時向Twitter及其附屬公司提供某些財務諮詢和/或承銷服務,高盛投資銀行部門已獲得並可能獲得補償,包括曾就推特發售2021年3月到期的S 5.000%可轉換優先票據(本金總額約14億美元)(在本節委託書中稱為可轉換票據)擔任初始購買人,以及就推特S 202年2月到期的5.000%可轉換優先票據(本金總額10億美元)的發售擔任初始購買人。在截至2022年4月25日的兩年期間,高盛已確認其投資銀行部門向Twitter和/或其附屬公司提供的財務諮詢和/或承保服務的薪酬約為740萬美元。高盛還不時向埃隆·馬斯克和/或其關聯公司提供某些財務諮詢和/或 承銷服務,高盛投資銀行部門已獲得並可能獲得補償,包括擔任埃隆·馬斯克的關聯公司特斯拉公司在2020年9月和2020年12月進行的後續公開募股的主要左簿記管理人。在截至2022年4月25日的兩年期間,高盛已確認其投資銀行部門向埃隆·馬斯克和/或他的附屬公司提供的財務諮詢和/或承保服務的薪酬約為$[●]。高盛未來還可能向Twitter、埃隆·馬斯克、母公司及其各自的附屬公司提供財務諮詢和/或承銷服務,高盛投資銀行部門可能會因此獲得補償。
此外,在發行可轉換票據的同時,Twitter就可轉換票據訂立了可轉換票據對衝交易和認股權證交易 (在代理聲明本節中我們統稱為可轉換票據對衝和認股權證交易),與高盛(佔25%)和其他 交易對手(在代理聲明本節中我們統稱為可轉換票據對衝和認股權證交易對手)進行了交易,每個交易對手都充當其自己賬户的本金。可轉換票據對衝和認股權證交易包括Twitter購買看漲期權,以及Twitter出售認股權證,總計約1,110萬股Twitter普通股,即作為可轉換票據基礎的Twitter普通股的股份總數。
截至2022年3月16日,所有可轉換票據對衝交易仍未完成,執行價格約為130.03美元,可在轉換可轉換票據時行使。可轉換票據對衝交易旨在一般減少可轉換票據的轉換對Twitter股東的潛在攤薄影響,及/或在Twitter普通股每股市值(根據行使時的可轉換票據對衝交易計量)高於Twitter在可轉換票據對衝交易中購買的看漲期權的行使價時,抵消Twitter可能支付的超過可轉換票據本金的任何潛在現金支付。這些權證交易為高盛提供了Twitter普通股的認股權證,其價值取決於Twitter普通股的價格超過認股權證的執行價。截至2022年3月16日,所有權證交易仍未完成,執行價約為163.02美元。如果根據權證交易衡量的Twitter普通股每股市值超過
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權證的執行價,權證交易將對推特S的每股收益產生攤薄效應,除非推特選擇在一定條件下以現金結算 權證交易。
可換股票據對衝及認股權證交易可根據其條款就若干事項(包括宣佈或完成合並)作出調整、行使、註銷及/或終止。特別是,根據可換股票據對衝交易的條款,高盛及其他可換股票據對衝交易對手各自分別擔任其作為一方的可換股票據對衝交易的計算代理人,在某些情況下有權或有義務對Twitter向高盛及其他對手方購買的認購期權的行使價作出調整,以反映根據可換股票據契約作出的調整或宣佈合併對內置於可換股票據對衝的認購期權的經濟影響。根據認股權證交易的條款,高盛及其他認股權證交易對手各自分別擔任其作為一方的認股權證交易的計算代理,在某些 情況下有權或有義務對Twitter出售給高盛及其他交易對手的認股權證的行使價作出調整,以反映ISDA股權定義下的某些調整,包括考慮合併公告對權證交易中所含認股權證的經濟影響的調整。此外,高盛及其他可換股票據對衝及認股權證交易對手方各自可分別作為計算代理人、確定方或其所屬的可換股票據對衝及認股權證交易中所嵌入的認購期權及認股權證項下的本金,根據其條款,包括在完成或放棄合併之時或之後,分別就該等期權及認股權證釐定終止或註銷時所欠的額外調整及/或價值。高盛作為計算代理,根據其參與的可轉換票據對衝和權證交易中的認購期權和認股權證的條款,採取的所有行動或行使的判斷都必須本着善意和商業合理的方式進行。
作為可轉換票據對衝和認股權證交易的結果,可轉換票據對衝和認股權證交易對手預計將在市場上 暴露於Twitter普通股的股價。可換股票據對衝及認股權證交易對手的一般做法是從事對衝活動,以限制各自的市場對股票價格的風險。 與該等股票的發行人進行私下協商的股本衍生工具交易,例如可換股票據對衝及認股權證交易。關於可轉換票據對衝和認股權證交易,高盛(及其關聯公司)已經並將繼續根據適用法律從事對衝和其他市場交易(可能包括與Twitter普通股有關的各種衍生品交易的簽訂或解除),該等交易一般旨在大幅抵消因可轉換票據對衝和認股權證交易而產生的風險,以應對Twitter普通股價格的變化。此類對衝活動由高盛自行承擔風險,可能導致高盛的收益或虧損大於或低於高盛根據可轉換票據對衝和權證交易獲得的初始預期合同收益。在適用的可轉換票據對衝和權證交易根據其條款行使、到期或終止,以及高盛應已完成所有對衝平倉活動之前,將無法得知任何此類 收益或虧損的金額。
為了減少可轉換票據對衝和權證交易的風險,截至2022年3月16日,高盛持有約90,000股Twitter普通股的淨多頭 經濟頭寸,並做多和做空少量Twitter普通股的各種期權。
根據可轉換票據的條款,在完成合並、收購要約或涉及Twitter的某些其他事件(包括合併)後,可轉換票據的持有人將有權
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以更高的轉換率轉換他們的筆記。如果可轉換票據的持有人在這些情況下或根據可轉換票據的條款選擇轉換或看跌其票據,則與被轉換或看跌的可轉換票據部分對應的一部分可轉換票據對衝可以終止。在此類終止的情況下,除非各方另有約定,否則每一可轉換票據對衝交易對手將根據其可轉換票據對衝的終止條款確定其可轉換票據對衝項下欠Twitter的任何終止付款的金額。如任何可轉換票據未於合併、要約收購或其他涉及Twitter(包括合併)的事件中轉換或置入,並在該等事件完成後仍未償還,則可轉換票據對衝的相應部分將繼續未償還,但須受上述公告及涉及Twitter的合併、要約或其他事件(包括合併)完成後對可轉換票據對衝條款作出的任何 調整所規限。權證交易亦受上述公告及完成合並、要約收購或其他涉及Twitter的事件(包括合併)而對權證交易條款作出調整的影響。
高盛向推特管理層提供了材料,供推特董事會參考,這些材料根據理論模型總結了公告和完成收購推特對可轉換票據對衝和認股權證交易的潛在影響。這些材料包括高盛投資銀行部門對Twitter普通股股票價格和波動性的一系列陳述假設的初步説明性分析,以及基於其他合理假設(最終將取決於Twitter和 交易對手之間的談判),如果以超過10%的現金對價收購Twitter。這些材料計算了Twitter普通股股票的潛在外賣價格範圍,範圍從每股50.00美元到70.00美元 股票和波動性(從30%到60%)和公告日期2022年4月13日,以及其他陳述的假設,即在完全平倉可轉換票據對衝和認股權證交易後,高盛可能實現淨收益,在考慮到任何估計的對衝收益或損失後,淨收益約為460萬美元至約5610萬美元。上述資料所採用的方法假設票據對衝交易的內在平倉 及認股權證合約的公允價值平倉。根據行業慣例,高盛維持合理設計的慣常機構信息壁壘,以防止其投資銀行部門的人員未經授權向其證券部門的人員披露機密信息,這些人員正在進行與高盛可轉換票據對衝和認股權證交易有關的對衝和其他市場交易。在向推特高級管理層和推特董事會準備演示文稿的過程中,高盛投資銀行事業部的人員,包括曾就合併向推特提供建議的高盛代表,不時收到或可能收到高盛證券事業部人員關於如何對高盛和/或高盛投資銀行事業部的歷史指標或估計進行建模的意見,或關於高盛和/或高盛投資銀行事業部在與通話價差交易相關的某些衡量期間的利潤和/或虧損的報告。
因終止可轉換票據對衝交易而欠Twitter的任何終止付款的金額將因票據持有人轉換的可轉換票據數量、可轉換票據的實際轉換日期(S)、 和市場狀況(例如,包括利率、波動率和Twitter普通股價格)以及用於確定該金額的估值模型而異,因此,Twitter的可轉換票據對衝對手所欠的任何終止付款金額可能與上述説明性金額有很大不同。因終止認股權證交易而欠高盛的任何終止付款的金額將因市場情況而異(例如,包括Twitter普通股的利率、波動性和價格),而用於確定該金額的估值模型以及Twitter欠認股權證交易對手的任何終止付款金額可能與説明性的顯著不同。
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上述金額。完成合並可能導致可轉換票據對衝和權證交易對手向Twitter支付的總金額大於、等於或低於該可轉換票據對衝和權證交易對手在沒有合併的情況下行使、到期或終止其可轉換票據對衝和權證交易時向Twitter支付或交付的金額。
管理可轉換票據的票據以及包含可轉換票據對衝和擔保交易條款的確認書已作為2021年3月4日向SEC提交的Twitter Inbox當前報告的附錄包含在內,其中包含有關可轉換票據的額外披露以及對 可轉換票據對衝和擔保交易的描述。本節中所有與可轉換票據對衝和認購權交易相關的股份計數、轉換價格和執行價格的引用均會根據與可轉換票據對衝和認購權交易相關的確認條款在 中不時進行調整。
推特董事會選擇高盛作為其財務顧問,因為它是一家國際公認的投資銀行公司,在與合併類似的交易中擁有豐富的經驗。根據一份日期為2022年4月25日的書面協議,Twitter聘請高盛(Goldman Sachs)擔任與合併有關的財務顧問。Twitter和高盛之間的聘書規定了一筆交易手續費,根據截至宣佈之日的可用信息,交易手續費估計約為8,000萬美元,其中1,500萬美元在合併宣佈時應支付,並根據合併完成情況提醒交易費用。此外,Twitter已同意償還高盛的某些費用,包括律師費和支出,並賠償高盛和相關人員的各種責任,包括聯邦證券法規定的某些責任。
摩根大通證券有限責任公司的意見
根據一份聘書,Twitter聘請摩根大通擔任與擬議中的合併有關的財務顧問。
在2022年4月25日的推特董事會會議上,摩根大通向推特董事會提出口頭意見,認為截至該日期,基於並受制於其意見中所載的因素和假設,建議交易中向推特S普通股股東支付的對價從財務角度來看對該等股東是公平的。摩根大通已於2022年4月25日向推特董事會提交了日期為2022年4月25日的書面意見,確認了其2022年4月25日的口頭意見,即截至該日期,從財務角度來看,在擬議的合併中向推特S普通股股東支付的對價對該等股東是公平的。
摩根大通於2022年4月25日的書面意見全文 闡明(其中包括)所作的假設、所考慮的事項和所進行的審查的限制,作為本委託書的附件D附於本委託書,並通過引用併入本文。摩根大通在本委託書中提出的意見摘要在參考該意見全文的基礎上具有保留意義。推特敦促S的股東閲讀全文。根據合併協議,摩根大通S向推特董事會(以董事會身份)提出的書面意見僅針對根據合併協議將支付給推特普通股持有人的每股54.2美元現金,並未涉及合併的任何其他方面。摩根大通對任何類別證券的持有人、債權人或Twitter的其他支持者的對價是否公平,或Twitter參與擬議合併的基本決定沒有發表任何意見。S意見書的發佈獲得了摩根大通公平委員會的批准。本委託書中所述的摩根大通的意見摘要由 參考全文加以限定
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這樣的觀點。該意見不構成對Twitter的任何股東就該股東應如何就擬議的合併或任何其他事項進行投票的建議。
在得出自己的觀點時,摩根大通的觀點包括:
| 審查合併協議; |
| 審查了有關Twitter及其運營行業的某些公開商業和財務信息 ; |
| 將合併的擬議財務條款與某些交易的公開財務條款進行比較 涉及摩根大通認為相關的公司以及為此類公司支付的對價; |
| 將Twitter的財務和經營業績與摩根大通認為相關的某些其他公司的公開信息進行比較,並審查了Twitter普通股和這些其他公司的某些上市證券的當前和歷史市場價格; |
| 審查了Twitter管理層編制的與其業務有關的某些內部財務分析和預測;以及 |
| 進行其他財務研究和分析,並考慮摩根大通認為適合其意見的其他信息。 |
此外,摩根大通與Twitter管理層的某些成員就合併的某些方面、Twitter過去和現在的業務運營、Twitter的財務狀況、未來前景和運營,以及摩根大通認為有必要或 適合其調查的其他事項進行了討論。
在發表意見時,摩根大通依賴並假設所有可公開獲得、或通過Twitter向摩根大通提供或與其討論、或由摩根大通以其他方式審閲的信息的準確性和完整性,而摩根大通並未獨立核實(也不承擔獨立核實的責任或責任) 任何此類信息或其準確性或完整性。摩根大通沒有,也沒有得到任何資產或負債的估值或評估,也沒有根據任何州或聯邦法律對Twitter或母公司的償付能力進行評估,這些法律與破產、資不抵債或類似事項有關。在依賴向摩根大通提供或由此衍生的財務分析及預測時,摩根大通假設該等分析及預測是基於反映管理層就該等分析或預測所涉及的推特的預期未來營運業績及財務狀況作出目前最佳估計及判斷的假設而合理準備的。摩根大通對此類分析或預測或其所基於的假設不予置評。摩根大通還假設,合併和合並協議考慮的其他交易將按照合併協議中的描述完成。摩根大通還假設, Twitter和Parent在合併協議和相關協議中所作的陳述和保證在所有方面對其分析都是並將是真實和正確的。摩根大通不是法律、監管或税務專家, 依賴Twitter顧問就此類問題所做的評估。摩根大通進一步假設,完成合並所需的所有重大政府、監管或其他同意和批准都將獲得 ,而不會對Twitter或合併預期的好處產生任何不利影響。
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向摩根大通提供的預測是由推特管理層S準備的,更詳細的討論將在本委託書標題為A的部分進行詳細討論。未經審計的預期財務信息推特不公開披露與摩根大通S對擬議合併的分析有關的向摩根大通提供的那種內部長期預測或管理層預測,而且這種預測的編制也不是為了公開披露。這些預測基於許多變量和假設,這些變量和假設本身就是不確定的,可能超出推特S管理層的控制範圍,包括但不限於與一般經濟和競爭狀況以及現行利率相關的因素。因此,實際結果可能與此類預測中提出的結果大不相同。有關使用預測和其他前瞻性陳述的更多信息,請參閲標題為未經審計的預期財務信息.
摩根大通S的意見必須基於該意見發表之日有效的經濟、市場及其他條件及向摩根大通提供的資料。S意見指出,隨後的事態發展可能會影響S的意見,摩根大通沒有任何義務更新、修訂或重申該意見。摩根大通對S的意見僅限於從財務角度而言,根據合併協議在交易中向推特普通股持有人支付的每股54.2美元現金的公平性,摩根大通並未就對推特任何其他類別證券、債權人或其他股東的任何對價是否公平或推特參與合併的基本決定發表任何意見。此外,摩根大通對向擬合併任何一方的任何高級管理人員、董事或僱員或任何類別的該等人士支付的任何薪酬的金額或性質,或就建議合併的代價或任何該等薪酬的公平性,並無 發表意見。對於推特S普通股在未來任何時候的交易價格,摩根大通沒有發表任何意見。
摩根大通未獲授權,也沒有徵求任何其他各方對出售全部或任何部分Twitter或任何其他替代交易的興趣。
合併協議的條款,包括合併代價,是由推特、埃隆·馬斯克和母公司通過 S公平談判確定的,訂立合併協議的決定完全由推特董事會決定。摩根大通S的意見和財務分析只是推特董事會在評估擬議合併時考慮的眾多因素之一,不應被視為推特董事會或管理層對擬議合併或根據合併協議向推特普通股持有人支付每股54.2美元現金的看法的決定性因素。
根據投行慣例,摩根大通於2022年4月25日向推特董事會提交其意見時採用了普遍接受的估值方法,並在該日期向推特董事會提交的與提交該意見有關的財務分析中採用了普遍接受的估值方法。以下 是摩根大通在向推特董事會提交意見時使用的重要財務分析的摘要,並不旨在完整描述摩根大通提交的分析或數據。財務分析的一些摘要包括以表格形式提供的信息。這些表格並不是單獨使用的,為了更全面地瞭解摩根大通使用的財務分析,這些表格必須與每個摘要的全文一起閲讀。考慮以下數據而不考慮財務分析的完整敍述性描述,包括分析背後的方法和假設,可能會產生對摩根大通S分析的誤導性或 不完整的看法。
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公開交易倍數
摩根大通利用可公開獲得的信息,將推特的精選財務數據與精選的上市公司的類似數據進行了比較 摩根大通認為與推特的業務類似的業務。摩根大通選定的公司(在委託書的本節中,我們將其稱為選定公司) 包括:
| Alphabet公司 |
| Meta Platforms,Inc. |
| Pinterest,Inc. |
| Snap。 |
被選中的公司之所以被選中,其中一個原因是,它們是上市公司,其業務和業務在摩根大通S的分析中可能被認為與Twitter的業務部門參與度、運營特徵和財務指標非常相似。然而,沒有一家被選中的公司與Twitter完全相同,其中某些公司的財務和運營特徵與Twitter有很大不同。這些分析必然涉及複雜的考慮和判斷,涉及相關公司的財務和運營特徵的差異,以及可能對公司產生不同於對Twitter的影響的其他因素。
使用從選定公司和FactSet Research Systems截至2022年4月22日的公開備案文件和FactSet Research Systems獲得的信息,摩根大通計算出,對於每一家選定公司,該公司S的公司價值(在本節的委託書中稱為FV)與 公司在截至12月31日的年度的一致股權研究分析師估計的比率S調整後的利息、税項、折舊和攤銷前股票前收益(在本節的委託書中稱為 EBITDA)。2023(為本部分委託書的目的,我們將其稱為FV/2023E Adj.EBITDA)。下表顯示了此分析的結果:
|
FV/2023E調整EBITDA | |
Alphabet公司 |
10.4 x | |
Meta Platforms,Inc. |
6.7 x | |
Pinterest公司 |
11.2 x | |
Snap Inc. |
30.2 x | |
中位數 |
10.8 x |
根據上述分析的結果以及摩根大通基於其 經驗和專業判斷認為合適的其他因素,摩根大通為Twitter選擇了15.0x至17.5x的FV/2023E Adj.EBITDA多重參考範圍。然後,摩根大通將這一區間應用於推特S調整後的EBITDA,根據推特管理層提供的預測,截至2023年12月31日的財年,推特調整後的EBITDA為26.85億美元,得出推特S普通股的隱含交易價值,舍入到最接近的0.1美元,約為每股49.70美元至57.5美元。
精選交易倍數分析
利用公開信息,摩根大通審查了自2009年以來價值超過10億美元的精選交易,這些交易涉及的公司從事摩根大通認為合理的業務
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類似於Twitter的業務或其各個方面。所審查的選定交易中沒有一項與合併協議中設想的合併完全相同。這些交易中的某些交易 可能具有與合併交易大不相同的特徵。然而,之所以選擇選定的交易,是因為就摩根大通S的分析而言,交易的某些方面可能被視為類似於合併。分析必然涉及複雜的考慮和判斷,涉及的公司的財務和運營特徵的差異,以及可能影響交易的其他因素,這些因素不同於 它們將影響合併。對於選定的每項交易,摩根大通利用公開可獲得的信息,通過在緊接適用交易公佈前12個月期間在該等交易中向目標公司S支付的代價,計算了相關交易中隱含的目標公司和S公司價值的倍數(就 委託書的本節而言,我們將其稱為FV/LTM Adj.EBITDA)。具體地説,摩根大通審查了以下交易:
公佈日期 |
收購心理 |
目標 |
FV/LTM調整EBITDA | |||
2021年2月 |
Magnite公司 | SpotX,Inc. | 33.4 x | |||
2020年6月 |
就吃Takeaway.com N.V.吧。 | Grubhub Inc. | 47.4 | |||
2019年12月 |
赫爾曼和弗裏德曼有限責任公司 | 自動偵察24 | 26.1 | |||
2018年5月 |
銀湖 | ZPG Plc | 21.5 | |||
2016年6 |
微軟公司 | LinkedIn公司 | 31.2 | |||
2015年11月 |
Expedia,Inc. | HomeAway公司 | 36.4 | |||
Aug 2015 |
自由媒體公司 | 祖利利公司 | 50.6 | |||
Jul 2014 |
Zillow,Inc. | Trulia公司 | NM | |||
2014年6月 |
Priceline Group Inc. | OpenTable,Inc. | 29.9 | |||
2012年11月 |
priceline.com Incorporated | 皮划艇軟件公司 | 27.6 | |||
2011年5月 |
微軟公司 | Skype S.àR.L | 32.2 |
根據這一分析的結果以及摩根大通基於他們的經驗和專業判斷認為合適的其他因素,摩根大通選擇了28.0x至36.0x的FV/LTM Adj.EBITDA多重參考範圍。摩根大通隨後將這一參考範圍應用於推特S在截至2021年12月31日的年度中調整後的EBITDA為14.48億美元(調整後不包括7.66億美元的一次性訴訟相關淨費用),以得出推特普通股每股隱含權益價值的範圍,舍入到最接近0.10美元的50.00美元至63.40美元。
貼現現金流分析
摩根大通進行了貼現現金流分析,以確定推特S普通股的每股完全攤薄權益價值。貼現現金流分析是一種使用對資產產生的未來無槓桿自由現金流的估計,並通過計算其現值來考慮貨幣相對於這些未來現金流的時間價值的方法。對於貼現現金流分析,無槓桿自由現金流指的是對資產產生的未來現金流的計算,而不包括任何償債成本。?現值?是指資產產生的未來現金流的現值,通過使用折現率將這些現金流折現到現在獲得,該貼現率考慮了宏觀經濟假設和對風險、資本成本和其他適當因素的估計。?終端價值?是指資產在 預測期之後產生的所有未來現金流量的現值。
摩根大通根據推特管理層編制的截至2027年12月31日的財務預測,計算了推特在2022至2027財年預計將產生的無槓桿自由現金流,並在本委託書標題中説明更全面的部分進行了描述。未經審計的預期財務信息 JP摩根還計算了一系列終值
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Twitter在2027財年末將6.0%至7.0%的終端增長率應用於Twitter的無槓桿自由現金流。然後,使用10.25%至11.25%的貼現率將未加槓桿的自由現金流和終端價值範圍折現為現值,貼現率由摩根大通基於對推特資本成本的分析選擇,該分析考慮了特定公司的 指標,包括推特S的目標資本結構、股權成本、債務税前成本、長期債務、預測税率和預測(巴拉)貝塔。
此外,根據Twitter管理層的指示,摩根大通計算了推特預計將在2027財年使用的某些税收抵免的現值,這些抵免從每年6月30日起貼現至2021年12月31日的現值,採用相同的年中慣例和10.25%至 11.25%的折扣範圍。在2022至2027財年,Twitter管理層提供的税收抵免總額分別為000萬美元、6.89億美元、9.34億美元、12.26億美元、1.27億美元和000萬美元。 然後將現值與基於無槓桿自由現金流得出的現值相加,得出Twitter的一系列公司價值,然後對其進行調整,以考慮到截至2021年12月31日總計13.64億美元的Twitter S淨現金 ,以得出Twitter的一系列隱含股權價值。
根據這項分析的結果,摩根大通得出了推特普通股每股隱含權益價值的範圍,舍入到最接近的0.10美元,從36.50美元到57.60美元。
雜類
上述對某些重大財務分析的摘要 並不是對摩根大通提供的分析或數據的完整描述。公平意見的準備是一個複雜的過程,不一定會受到部分分析或摘要説明的影響。摩根大通認為,必須將上述總結及其分析作為一個整體來考慮,選擇上述總結和這些分析的部分內容,而不將其所有分析作為一個整體來考慮,可能會造成對這些分析及其意見所依據的過程的不完整看法。因此,上述任何特定分析或分析組合所產生的估值範圍僅用於創建分析用的參考點,不應被視為J.P.摩根關於Twitter的實際價值的觀點。所描述的分析順序並不代表摩根大通給予這些分析的相對重要性或權重。在得出其意見時,摩根大通沒有對其考慮的任何分析或因素給予任何特別的權重,也沒有就單獨考慮的任何個別分析或因素(積極或消極)是否支持或未能支持其意見形成意見。相反,摩根大通在決定其觀點時考慮了所有因素和進行的分析。
基於對未來結果的預測的分析本質上是不確定的,因為它們受許多因素或事件的影響,這些因素或事件超出了締約方及其顧問的控制。因此,摩根大通使用或做出的預測和分析不一定代表實際的未來結果,這些結果可能比這些分析所建議的要有利或少得多。此外,摩根大通對S的分析不是,也不是為了評估或以其他方式反映企業實際可能被收購或出售的價格。按照上述摘要所述進行審查的選定公司中,沒有一家與Twitter相同 ,所審查的選定交易中也沒有一項與合併完全相同。然而,之所以選擇這些公司,是因為它們是上市公司,其業務和業務在摩根大通S的分析中可能被視為類似於Twitter的業務。之所以選擇類似的交易,是因為就摩根大通S的分析而言,其參與者、規模和其他因素可能被視為類似於合併。 分析必然涉及複雜的考慮和判斷,涉及的公司的財務和運營特徵不同,以及與Twitter和與合併相比的交易相比可能影響公司的其他因素。
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作為其投資銀行業務的一部分,摩根大通及其附屬公司持續從事與合併和收購、被動和控制目的投資、協商承銷、上市和非上市證券的二級分銷、定向增發、 以及企業和其他目的估值相關的業務及其證券的估值。摩根大通獲選就合併事宜向推特提供意見,並就合併事宜向推特董事會提交意見,其依據包括該等經驗及該公司在該等事宜上的資歷及聲譽,以及其對推特及其所在行業的熟悉度。
對於與合併和提交意見相關的服務,Twitter已同意向摩根大通支付約53,000,000美元的費用,其中5,000,000美元在提交意見時支付,其餘費用 視情況而定,僅在合併完成時支付。此外,推特已同意償還摩根大通與其服務相關的費用,包括律師的費用和支出,並將賠償摩根大通因聘用S而產生的某些責任。在摩根大通發表S意見的日期前兩年內,摩根大通及其關聯公司與推特有商業或投資銀行關係,因此摩根大通及其關聯公司已獲得慣常補償。在此期間提供的服務包括擔任推特的聯席牽頭簿記管理人S於2021年3月發行的可轉換債務證券和 2022年2月發行的優先債務證券。此外,摩根大通S商業銀行關聯公司是推特未償還信貸安排下的代理行和貸款人,並因此而獲得慣例補償或其他財務 福利。此外,摩根大通及其附屬公司在所有權基礎上持有的普通股不到Twitter已發行普通股的1%。在2022年4月25日發表意見之前的兩年內,摩根大通從Twitter確認的總費用約為9,000,000美元。在摩根大通發表S意見的日期前兩年內,摩根大通及其聯營公司與埃隆·馬斯克或其聯營公司、埃隆·馬斯克可撤銷信託公司、特斯拉公司和太空探索技術公司均無任何財務諮詢或其他重大商業或投資銀行關係。在正常業務過程中,摩根大通及其聯營公司可積極將推特的債務和股權證券或金融工具(包括衍生品、銀行貸款或其他義務)交易到自己的賬户或客户的賬户,相應地,他們可隨時持有此類證券或其他金融工具的多頭或空頭頭寸。
此外,摩根大通的一家附屬公司是與Twitter於2018年6月發行的可轉換債務證券有關的某些票據對衝和認股權證交易的當事人,(在委託書的本節中,我們將其稱為票據對衝和認股權證交易)。這些摩根大通附屬公司作為自己賬户的本金而不是Twitter的顧問進行了此類票據對衝和認股權證交易。根據票據對衝及認股權證交易的條款,該等交易可因與合併有關的若干事件而調整、行使、取消及/或終止 。
在推特S簽訂合併協議前,摩根大通向推特管理層提供了有關建議交易對票據對衝及認股權證交易影響的若干估計及分析,其依據包括(其中包括)若干理論模型、有關建議交易條款的各種假設、負責摩根大通S聯屬公司的衍生工具交易人員提供的若干資料、S在票據對衝及認股權證交易中的委託人地位及當時可得的其他 資料。估計和分析根據Twitter普通股的一系列假設購買價格(從每股54.20美元到每股80.00美元)和其他陳述的假設計算得出,在完全平倉票據對衝和權證交易(在考慮任何對衝收益或 虧損後)後,此類摩根大通附屬公司可能實現約4900萬美元至約5800萬美元的估計淨收益。
-77-
未經審計的預期財務信息
除了與我們的定期收益新聞稿和相關投資者材料有關外,我們當然不會公佈對我們長期未來財務表現的預測,原因包括潛在假設和估計的不確定性、不可預測性和主觀性。然而,Twitter管理層定期準備對我們未來財務業績的預測,供內部使用。
關於我們的戰略規劃過程和戰略選擇評估 (包括繼續作為獨立公司),推特管理層編制並與推特董事會一起審查了2022至2027財年的各種未經審計的前瞻性財務信息,作為推特管理層S業務計劃的一部分,包括下文所述的未經審計的預期財務信息。作為審查的一部分,推特董事會評估和考慮了推特管理層就我們的長期前景編制的某些其他估計, 反映了關於市場份額敏感性(到2027財年市場份額的增長從2.5%到4.6%)、成本效益和增長的不同假設。推特董事會利用這些敏感性來告知其對未經審計的預期財務信息的評估。未經審計的預期財務信息僅供內部使用,不供公開披露,並提供給推特董事會以供考慮、分析和評估合併及其戰略替代方案。在推特董事會的指示下,未經審計的預期財務信息也被提供給高盛和摩根大通,並獲得批准供其使用 以執行各自的財務分析,同時向推特董事會提交各自的意見(如本委託書標題中更全面的部分所述對高盛的看法 薩克斯&Co.LLC?和?JP摩根證券有限責任公司的意見?)。經推特S同意,高盛及摩根大通假設未經審核的預期財務資料經 合理編制,並反映目前對推特S未來財務表現的最佳估計及判斷。在執行合併協議前,並無向馬斯克先生或其任何聯營公司或代表提供任何未經審核的預期財務資料。
未經審計的預期財務信息由推特管理層 編制,當時是對我們作為一家獨立公司未來財務業績的當前估計,不會影響合併,包括合併協議或合併的談判或執行的任何影響,已經和將與完成合並相關的費用,或與合併懸而未決或完成合並相關的推特S運營或戰略可能實施的任何變化。未經審計的 預期財務信息也不考慮合併失敗的影響;在這種情況下,它不應被視為準確或持續的。
未經審計的預期財務信息的編制並非着眼於公開披露或遵守美國普遍接受的會計原則(我們稱為公認會計原則)。此外,未經審核預期財務信息的編制並非旨在遵守已公佈的美國證券交易委員會準則或美國註冊會計師協會為編制或呈報預期財務信息而制定的準則 。本文件中包含的未經審計的預期財務信息由推特管理層S編制,並由推特管理層負責。普華永道會計師事務所及任何其他獨立會計師均未就未經審核的預期財務資料進行審核、編制或應用議定程序,因此,彼等並無就此發表意見或作出任何其他形式的保證。通過引用合併的普華永道有限責任公司報告僅涉及推特S之前發佈的財務報表 。它不包括未經審計的預期財務信息,也不應為此而閲讀。
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儘管未經審核的預期財務信息按數字細節列報,但它 反映了Twitter管理層真誠地認為Twitter管理層對未來事件作出的許多假設和估計,包括上文詳述的那些假設和估計。推特是否有能力實現未經審計的預期財務信息預期的財務結果 將受我們在適用期間內實現我們的戰略目標、目的和指標的能力的影響,並受與此相關的運營和執行風險的影響。 未經審計的預期財務信息反映了對某些可能發生變化的業務決策的假設。可能影響實際結果並導致未經審計的預期財務信息無法實現的重要因素包括(1)總體經濟狀況;(2)我們實現與費用和營業利潤率有關的經營目標的能力,以及我們因執行這些目標而保持和增長用户和收入的能力面臨的風險;(3)我們實現未經審計的預期財務信息所依據的各種貨幣化、市場份額和其他假設的能力;(4)與推特S業務相關的法律、法規和 税收的變化;(5)社交媒體行業的競爭壓力,包括新產品和市場進入者以及競爭環境的變化;(6)客户對我們產品和服務的需求;(7)我們吸引、整合和留住合格人才的能力;以及(8)相關交易時間和由此產生的現金流入和流出的不確定性。其他可能影響我們或我們業務的因素可以在我們提交給美國證券交易委員會的定期報告中的各種風險因素中找到。所有這些因素都很難預測,而且其中許多都不在我們的控制範圍之內。因此,不能保證未經審計的預期財務信息將會實現,實際結果可能比未經審計的預期財務信息中包含的結果更好或更差。未經審核的預期財務資料可能與已公佈的分析師估計及預測不同,且不會考慮其編制日期後的任何事件或情況,包括宣佈或訂立合併協議。您應結合我們提交給美國證券交易委員會的公開文件中包含的歷史財務報表和其他有關推特的信息來評估未經審計的預期財務信息(如果為全部)。由於上文詳述的假設,未經審計的預期財務信息可能與推特S的歷史經營數據不一致。除適用的聯邦證券法要求的範圍外,我們不打算更新或以其他方式修改未經審計的預期財務信息,以反映此類信息編制之日後存在的情況或反映未來事件的發生。
由於未經審計的 預期財務信息反映估計和判斷,它容易受到敏感性和假設的影響,以及基於實際經驗和業務發展的多重解讀。未經審計的預期財務信息也涵蓋多個年度,從其性質來看,此類信息的預測性逐年降低。未經審計的預期財務信息不是,也不應被視為未來經營業績的保證 。此外,未經審核的預期財務資料並非事實,亦不應被視為對我們未來業績或作出任何投資決定的必然指示。
未經審計的預期財務信息中包括的某些財務計量是非GAAP財務計量(我們稱為非GAAP財務計量)。這些是沒有按照公認會計準則計算的財務業績衡量標準。這些非GAAP財務指標不應被視為GAAP財務指標的替代品,可能不同於 其他公司使用的類似名稱的非GAAP財務指標。此外,非公認會計準則財務衡量標準存在固有的侷限性,因為它們不包括要求列入公認會計準則列報的費用和貸項。因此,這些非公認會計準則財務措施應與根據公認會計原則編制的財務措施一併考慮,而不是作為替代措施。向財務顧問和董事會提供的與企業合併交易相關的預測中包括的財務指標,如未經審計的預期財務信息,不包括在非GAAP財務的定義中
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根據適用的美國證券交易委員會規章制度採取措施。因此,未經審計的預期財務信息不受美國證券交易委員會關於披露非公認會計準則財務計量的規則的約束,否則將需要對非公認會計準則財務計量與公認會計準則財務計量進行對賬。非公認會計準則財務指標的對賬沒有提供給推特董事會、高盛或摩根大通,也沒有依賴它們。因此,本委託書並無就未經審核的預期財務資料所包括的財務措施作出任何調整。
未經審核的預期財務信息構成前瞻性陳述。 通過在本委託書中包括未經審核的預期財務信息,推特、高盛或摩根大通或我們或高盛或摩根大通的任何代表均未就我們的最終業績與未經審核的預期財務信息中包含的信息進行任何陳述或向 任何人作出任何陳述。納入未經審核的預期財務信息不應被視為表明 推特董事會、推特、高盛、摩根大通或任何其他接收未經審核的預期財務信息的公司考慮或現在認為未經審核的預期財務信息可預測推特的業績或實際未來業績 。有關可能導致我們未來結果大不相同的因素的信息,請參閲本委託書標題為前瞻性陳述的部分。此外,本委託書中包含未經審計的 預期財務信息並不構成Twitter承認或表示所提供的信息是實質性的。未經審計的預期財務信息包含在本委託書中 只是為了讓我們的股東能夠訪問推特董事會、高盛和摩根大通獲得的信息。未經審計的預期財務信息不包括在本委託書中,以影響任何Twitter股東在有關合並的特別會議上如何投票,或是否尋求對其股票的評估權。
下表彙總了關於推特S作為一家獨立公司在2022至2027財年的長期未來財務業績的未經審計預測的摘要,如上文所述(我們將其稱為未經審計的預期財務信息)。推特管理層在編制未經審計的預期財務信息時做出了各種判斷和假設,其中包括(1)2022財年收入同比增長22%(不包括2021財年推特S移動酒吧和移動酒吧收購(前身為CrossInstall)的收入) 推特於2022年1月1日或之前出售或清盤的業務)和2023財年同比增長21%,並考慮到持續的宏觀經濟問題(包括通脹、能源成本上升、(br}和消費者信心下降)和烏克蘭的軍事衝突對數字廣告市場和品牌廣告的影響,並將新舉措的潛在收入排除在外;(2)對推特S業務的經營改進導致2022財年總現金運營費用同比增長19%(不包括2021財年與2021年股東集體訴訟和解相關的支出)和2023財年同比增長4%,估計考慮到推特管理層預計作為獨立公司執行的行動,以應對宏觀經濟問題,並導致調整後的EBITDA利潤率在2022財年為27%,在2023財年為37%。(3)假設到2027年相關數字廣告市場(不包括中國和搜索廣告市場)的市場份額增加到3.3%,2024至2027財年的收入外推;(4)2024至2027財年的費用外推,假設長期內支出將以約佔收入增長82.5%至90%的速度增長;以及(5)現金税率為公認會計準則運營收入的18%,不包括現金税 從淨運營虧損中節省的影響(我們稱之為NOL)。
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截至12月31日的財年, | ||||||||||||||||||||||||
2022E | 2023E | 2024E | 2025E | 2026E | 2027E | |||||||||||||||||||
(單位:百萬) | ||||||||||||||||||||||||
收入 |
$5,928 | $7,200 | $8,481 | $9,793 | $11,264 | $12,917 | ||||||||||||||||||
調整後的EBITDA(1) |
$1,602 | $2,685 | $3,243 | $3,846 | $4,558 | $5,399 | ||||||||||||||||||
公認會計準則營業收入 |
$(47) | $917 | $1,192 | $1,517 | $1,932 | $2,455 | ||||||||||||||||||
現金税(2) |
$ 0 | $165 | $215 | $273 | $348 | $442 | ||||||||||||||||||
無形資產攤銷 |
$33 | $45 | $51 | $58 | $64 | $71 | ||||||||||||||||||
折舊 |
$669 | $823 | $934 | $1,033 | $1,132 | $1,230 | ||||||||||||||||||
資本支出 |
$968 | $982 | $1,018 | $1,077 | $1,014 | $1,033 | ||||||||||||||||||
淨營運資本變動情況 |
$11 | $(259) | $(111) | $(125) | $(150) | $(181) | ||||||||||||||||||
基於股票的薪酬費用 |
$864 | $900 | $1,066 | $1,238 | $1,430 | $1,643 | ||||||||||||||||||
無槓桿自由現金流(3) |
$561 | $1,279 | $1,900 | $2,371 | $3,046 | $3,742 | ||||||||||||||||||
無槓桿自由現金流(減去基於股票的薪酬支出)(4) |
$(303) | $379 | $834 | $1,133 | $1,616 | $2,099 |
(1) | 調整後的EBITDA按GAAP營業收入計算,調整後不包括基於股票的薪酬支出、 折舊和攤銷支出以及其他費用。 |
(2) | 現金税基於GAAP營業收入的18%的現金税率,不包括因 NOL節省的現金税的影響。 |
(3) | 無槓桿自由現金流按GAAP營業收入計算,減去現金税(不包括從NOL節省現金税的影響)和資本支出的影響,加上基於股票的薪酬和折舊及攤銷(包括無形資產攤銷)的影響,並根據需要增加或減去淨營運資本的變化 。 |
(4) | 無槓桿自由現金流(減去基於股票的薪酬支出)按GAAP營業收入計算,減去 現金税(不包括從NOL節省的現金税的影響)和資本支出的影響,加上折舊和攤銷(包括無形資產攤銷)的影響,並根據需要增加或減去 淨營運資本的變化。高盛在執行財務分析時使用了無槓桿自由現金流(減去基於股票的薪酬支出),其財務分析與本委託書標題為 的章節中所述的意見有關高盛(Goldman Sachs & Co. LLC)?並由摩根大通按照本委託書標題部分所述的意見進行財務分析JP摩根證券有限責任公司的意見. |
推特董事和高管S在合併中的利益
在考慮推特董事會建議您投票批准採用合併協議的提議時,您應該 意識到我們的董事和高管在合併中的利益可能不同於我們股東的利益,或者不同於我們股東的利益。在(1)評估和談判合併協議;(2)批准合併協議和合並;以及(3)建議我們的股東採納合併協議時,Twitter董事會知道並考慮了這些利益,包括當時存在的這些利益。 以下將更全面地描述這些利益。
董事及行政人員的保險及彌償
根據合併協議的條款,Twitter的董事和高級管理人員將有權獲得某些持續的賠償和保險,包括董事和高級管理人員的責任。
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保險單。有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分合併協議--賠償和保險.
基於股權的獎勵的處理
推特股權獎勵的處理
截至2022年4月29日,共有總計68,591,795股普通股的Twitter RSU(或其部分)未完成獎勵,其中Twitter RSU總計9,546股普通股由我們的現任非僱員董事持有 ,其中Twitter RSU總計6,275,132股我們的普通股由我們現任高管持有。截至同一日期,共有 個Twitter PSU未完成獎勵,涉及4,559,722股我們的普通股(目標業績水平)和9,119,444股我們的普通股(最高業績水平),其中Twitter PSU 總計4,186,561股我們的普通股(目標業績水平)和8,373,122股我們的普通股(最高業績水平)由我們的現任高管持有,其中沒有一個由我們的現任非僱員董事持有。
在合併生效時,每個在緊接合並生效時間之前尚未完成的基於Twitter股權的既得獎勵(Twitter期權除外)將被取消,並轉換為有權獲得一筆現金,不含利息,減去任何必要的預扣税,等於(1)每股價格和(2)受此類基於Twitter股權獎勵的普通股股票總數的乘積 (就任何基於股權的既有獎勵而言,受業績既得性條件的限制,計算 基於適用的績效指標在績效水平的基礎上,該股權獎勵根據其條款授予)。
在合併生效時,每個在合併生效前未完成的未歸屬Twitter股權獎勵(未歸屬Twitter期權除外)將被取消,並轉換為有權獲得一筆現金,不含利息,減去任何必要的預扣税,相當於(1)每股價格和(2)受此類未歸屬Twitter股權獎勵約束的普通股股票總數的乘積(對於任何受業績歸屬條件限制的未歸屬股權獎勵,根據適用的 業績指標在目標業績水平的表現計算),該金額將在持有人S繼續為母公司及其聯屬公司(包括尚存的公司及其附屬公司)提供服務的情況下,於適用的歸屬日期 與根據其條款歸屬的未歸屬推特股權獎勵同時歸屬及支付(績效歸屬條件除外),否則仍須遵守緊接合並生效時間前適用於未歸屬推特股權獎勵的相同條款及條件(業績歸屬條件除外)。
推特選項的處理
截至2022年4月29日,Twitter擁有未償還期權,可購買總計938,282股行使價格低於每股價格的普通股,其中800,000股由我們現任 非僱員董事持有,沒有一股由我們現任高管持有。
在合併生效時間 ,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個既有Twitter期權將被註銷,並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税, 等於以下乘積:(1)每股價格的超額(如果有)減去作為該Twitter期權的基礎的普通股的每股行權價格,以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的總股數 。
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在合併生效時,每個截至合併生效前 的未歸屬Twitter期權將被註銷,並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格的超額(如果有)減去作為該Twitter期權基礎的普通股的每股行權價格,以及(2)受該Twitter期權約束的普通股的總股票數量,在持有人S的規限下,繼續向母公司及其聯營公司(包括尚存法團及其附屬公司)提供服務至適用歸屬日期為止,歸屬及應付與交換該等現金金額的未歸屬推特購股權將根據其條款而歸屬的同時進行,否則將繼續受制於緊接合並生效日期前適用於未歸屬推特購股權的相同條款及條件。任何Twitter期權的行權價 等於或高於每股價格的Twitter期權將被取消,而不會就該Twitter期權支付任何現金或其他對價。
ESPP的治療
Twitter董事會已通過決議,規定(1)ESPP下的當前要約期將是最終要約期,合併協議簽署後不會根據ESPP開始進一步的要約期,以及(2)法律可能要求的除外,截至合併協議日期,參與最終要約期的每名個人不得(A)根據ESPP從最終要約期開始時的有效比率 增加其工資繳費率,或(B)在合併協議日期或之後向ESPP單獨進行非工資繳費。在合併生效時間之前,Twitter 將採取一切必要行動,以實施上述處理,並(X)使最終要約期在生效時間尚未結束的範圍內,不遲於合併生效時間發生之日前10個工作日終止;(Y)根據ESPP對最終要約期進行必要的按比例調整,但在其他情況下將最終要約期視為完全有效和完整的要約期;以及(Z)促使根據ESPP行使(不遲於合併生效日期前10個工作日)每筆未完成收購的權利。在該行使日,推特將根據ESPP在每位參與者的S工資預扣賬户中記入截至該日的資金,根據ESPP的條款 購買我們普通股的全部股票,該等普通股將有權獲得每股價格。Twitter 將在合併生效前立即終止ESPP,並自合併生效之日起生效(但取決於合併完成)。
推特董事和高管S的股權
下表列出了每位推特高管和非僱員董事的情況, (1)直接持有的普通股數量;(2)受其推特RSU和推特PSU(按照合併協議中假設的業績水平)約束的普通股數量;以及(3)受推特期權約束、每股行權價格低於每股價格的普通股數量,假設表中的腳註中提出了以下假設和附加假設:
| 直接持有的股份包括截至2022年4月29日由個人直接持有的普通股股份 加上計劃在2022年7月29日之前歸屬並結算的受Twitter RSU和Twitter PSU約束的任何普通股股份(僅就本委託書而言,這是假定的合併結束日期),不涉及與控制權相關的加速歸屬的任何變化; |
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| 推特RSU和推特PSU包括那些將在2022年7月29日根據其常規歸屬時間表並假定個人在該日期之前繼續服務的未償債務; |
| 推特選項包括截至2022年7月29日仍未完成的選項,假設該個人在該日期之前繼續服務; |
| 我們普通股的這些股份和基礎股權獎勵的價值等於每股價格 $54.20(減去在以下情況下的任何適用的行使價格實至名歸推特選項);以及 |
| 在2022年7月29日或之前,任何個人均不會行使其任何Twitter期權,並且在該日期或之前不會向任何此類個人授予額外的Twitter期權、Twitter RSU或Twitter PSU。 |
名字 |
直接持有的股份(1) | 推特回覆單元和 推特PSU (2) |
實至名歸推特 選項 |
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數量 股份(#) |
的價值 股份(美元) |
數 的 股票 (#) |
價值(美元) | 數量股票 受 選擇權(#) |
的價值 股票 受 選項($) |
總計(美元) | ||||||||||||||||||||||
帕拉格·阿格拉瓦爾 |
128,753 | 6,978,413 | 1,090,582 | 59,109,544 | | | 66,087,957 | |||||||||||||||||||||
內德·西格爾 |
397,493 | 21,544,121 | 845,087 | 45,803,715 | | | 67,347,836 | |||||||||||||||||||||
維賈亞·加德 |
623,156 | 33,775,055 | 751,176 | 40,713,739 | | | 74,488,794 | |||||||||||||||||||||
莎拉·帕索內特 |
153,931 | 8,343,060 | 717,706 | 38,899,665 | | | 47,242,725 | |||||||||||||||||||||
凱馮·貝克普爾 |
120,439 | 6,527,794 | 833,190 | 45,158,898 | | | 51,686,692 | |||||||||||||||||||||
尼克·考德威爾 |
19,939 | 1,080,694 | 768,819 | 41,669,990 | | | 42,750,684 | |||||||||||||||||||||
布魯斯·法爾克(3) |
144,301 | 7,821,114 | | | | | 7,821,114 | |||||||||||||||||||||
傑克·多爾西 |
18,042,428 | 977,899,598 | | | | | 977,899,598 | |||||||||||||||||||||
馬修·德雷拉(4) |
185 | 10,027 | | | | | 10,027 | |||||||||||||||||||||
邁克爾·蒙塔諾(5) |
324,674 | 17,597,331 | | | | | 17,597,331 | |||||||||||||||||||||
米米·阿萊馬耶胡 |
3,735 | 202,437 | | | | | 202,437 | |||||||||||||||||||||
傑西·科恩(6) |
7,535 | 408,397 | | | | | 408,397 | |||||||||||||||||||||
埃貢德班(7) |
15,013 | 813,705 | | | | | 813,705 | |||||||||||||||||||||
瑪莎·萊恩·福克斯 |
32,545 | 1,763,939 | | | | | 1,763,939 | |||||||||||||||||||||
Omid kordestani (8) |
934,247 | 50,636,187 | 50,000 | 2,710,000 | 800,000 | 20,112,000 | 73,458,187 | |||||||||||||||||||||
Li菲菲 |
10,676 | 578,639 | | | | | 578,639 | |||||||||||||||||||||
恩戈齊·奧孔約-伊維拉(9) |
16,230 | 879,666 | | | | | 879,666 | |||||||||||||||||||||
Patrick Pichette |
24,823 | 1,345,407 | | | | | 1,345,407 | |||||||||||||||||||||
David·羅森布拉特 |
109,827 | 5,952,623 | | | | | 5,952,623 | |||||||||||||||||||||
佈雷特·泰勒 |
56,597 | 3,067,557 | | | | | 3,067,557 | |||||||||||||||||||||
羅伯特·佐利克 |
21,535 | 1,167,197 | | | | | 1,167,197 |
(1) | 代表我們截至2022年4月29日持有的普通股股份,加上計劃在2022年7月29日之前進行歸屬和結算的受 Twitter RSU和Twitter PSU約束的任何普通股股份(不考慮與控制權相關的加速歸屬的任何變化)。所顯示的金額是假設在2022年4月29日至2022年7月29日期間沒有個人將購買或處置我們普通股的股份,並且計劃在2022年7月29日之前授予和結算的Twitter RSU和Twitter PSU已如此結算。所顯示的股票數量不包括 高管在根據ESPP達成合並協議之日後可以購買的普通股。數量 |
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顯示的股份不包括推特預計將在年度股東大會日授予非僱員董事的股權獎勵, 推特S於2021年4月13日提交給美國證券交易委員會的關於附表14A的最終委託書中題為?董事會和公司治理的部分進行了討論董事薪酬?股權薪酬。有關我們在合併中如何處理ESPP的更多信息,請參閲本委託書標題為?的部分--ESPP的處理?有關受益的普通股所有權的其他信息,請參閲本委託書標題為?的部分某些實益所有人和管理層的擔保所有權. |
(2) | 代表未完成的Twitter RSU和Twitter PSU(在合併協議中假設的成就水平), 不計劃在2022年7月29日或之前歸屬。Twitter RSU和Twitter PSU顯示的價值等於每股合併對價乘以適用於Twitter RSU或Twitter PSU的普通股總股數 。受Twitter PSU約束的我們普通股的股票數量是基於合併協議中假設的業績水平。因此,股票數量代表未歸屬的推特PSU,共711,862股我們的普通股給阿格拉瓦爾先生;498,721股我們的普通股給西格爾先生;445,814股我們的普通股給加德女士;352,373股我們的普通股給 Personette女士;490,522股我們的普通股給Beykour先生;373,161股我們的普通股給考德威爾先生;50,000股我們的普通股給Kordestani先生。如本委託書標題為 ?的章節中進一步描述的2013年股權激勵計劃如果非僱員S的董事服務終止,非僱員董事持有的截至合併完成之日(僅就本委託書而言,假設該日期為2022年7月29日)未償還的推特RSU將加速全部歸屬(以目標業績水平),而不是自願辭職。此外,每位推特行政人員均有資格加速其推特迴應單位及推特特別服務單位的歸屬,以符合離職政策下某些符合資格的終止僱用條件。有關我們指定高管的Twitter RSU和Twitter PSU的其他信息,請參閲本委託書中標題為六、金色降落傘補償. |
(3) | 法爾克在2022年5月之前一直擔任Twitter的高管。該表按上文腳註(1)和(2)中的假設反映了福爾克·S先生在終止僱員服務之日的持有量,而不是他的持有量。 |
(4) | 德里拉在2021年8月之前一直擔任Twitter的高管。據推特瞭解,截至2021年12月31日,S先生持有我們普通股185股。 |
(5) | 蒙塔諾在2021年12月之前一直擔任Twitter的高管。據推特S瞭解,截至2021年12月31日,蒙塔諾先生持有我們普通股324,674股。 |
(6) | 科恩在2021年6月之前一直擔任Twitter董事會成員。據推特S所知,截至他離職之日,科恩先生持有我們的普通股7,535股。 |
(7) | 德班先生持有這些證券是為了銀湖科技管理有限公司、其某些附屬公司及其管理的某些基金的利益。 |
(8) | 截至2022年4月29日,受Kordestani先生持有的期權約束的所有股份均已完全歸屬並可行使。 |
(9) | 奧孔約-伊維拉博士在2021年2月之前一直擔任Twitter董事會成員。據推特S瞭解,截至她離職之日,奧孔約-伊維拉博士持有我們的普通股16,230股。 |
2013股權激勵計劃
我們已根據2013年股權激勵計劃(我們稱為2013年計劃)授予某些Twitter RSU和Twitter PSU, 由非僱員董事和高管持有,包括根據我們的外部董事薪酬政策由非僱員董事持有的獎勵。2013年計劃規定,如果發生合併或控制權變更,對於授予非員工董事的獎勵 被承擔或取代,參與者將完全歸屬並有權行使任何未償還期權和股票增值權,如果該參與者因合併或控制權變更而終止 服務(自願辭職除外),對其他未償還獎勵的所有限制將失效。
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2013年計劃進一步規定,對於任何基於績效授予的獎勵,適用於此類獎勵的所有績效目標或其他獎勵標準將被視為達到100%的目標水平。完成合並將構成2013年計劃下控制權的變化。根據合併協議,非僱員董事持有的所有獎勵將在生效時間之前授予。
遣散費政策
根據我們的遣散費政策,我們已經與我們的每位高管簽訂了參與協議,在COC期間(我們稱為?COC資格終止)內或在正常業務過程中和COC期間之外(我們將 稱為?非COC資格終止?)內非自願終止的情況下,我們向管理人員提供付款和福利。
一旦發生非COC資格終止,我們的每位高管將有資格獲得以下付款和福利:
| 相當於基本工資100%的一次性付款; |
| 支付最長達12個月的眼鏡蛇延續保險保費,或代替此類支付的應税款項;以及 |
| 加快對高管S當時未歸屬的股權獎勵的12.5%的歸屬(就該百分比而言,基於業績的歸屬被視為已達到目標水平),但我們的首席執行官除外(如下所述)。 |
發生COC資格終止後,我們的每位高管將有資格獲得以下付款和福利:
| 相當於基本工資100%的一次性付款; |
| 支付最長達12個月的眼鏡蛇延續保險保費,或代替此類支付的應税款項;以及 |
| 50%(對於阿格拉瓦爾和西格爾先生,則為100%)非既有股權獎勵的歸屬速度加快 (基於業績的歸屬被認為達到了目標百分比水平)。 |
儘管有上述規定, 根據遣散費政策向Agrawal先生支付的福利和權利受他於2021年11月29日與我們簽訂的聘書(我們稱為Agrawal 聘書)中某些條款的條款限制,這些條款將在下一節中描述。
根據遣散費政策支付的所有款項均受 執行和不撤銷我們的標準離職協議和釋放索賠的約束,其中包括不徵求、 不貶低和保密條件。
如果根據《國税法》第280G和4999條規定,根據遣散費政策向高管支付的款項需要繳納消費税,則在考慮到適用税項的情況下,此類支出將會減少,且在一定程度上會使該高管獲得更好的結果。
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阿格拉瓦爾聘書
我們的首席執行官阿格拉瓦爾先生參與我們遣散費政策的條款受阿格拉瓦爾聘書中規定的某些條款的約束。Agrawal聘書在相關部分規定:(1)在非COC資格終止的情況下,將加速授予本應在終止僱傭後12個月內授予的股權獎勵 (如果在2025年1月1日之前終止,則為所有未完成獎勵的37.5%),但在其他方面與遣散費政策的條款一致, 包括(但不限於)與績效獎勵有關的獎勵,在Agrawal聘書日期之後授予的績效獎勵將受適用獎勵協議條款的約束,如果該協議明確規定了不同的待遇,並且對於在終止僱傭時已知已實現適用績效目標的任何股權獎勵,將在目標績效或實際績效較大時適用授予,(2)好的理由將包括(除其他事項外)Agrawal-S先生的權力、權力、職能、義務、責任的性質或範圍發生重大不利變化,或 報告關係(包括停止直接向我們的上市實體董事會報告(如果適用)),以及(3)未經阿格拉瓦爾和S先生事先書面同意,不得對遣散費政策作出對其權利產生不利影響的修訂 ,前提是從2024年1月1日起,推特可以在至少12個月的通知期之後,採用對其遣散費政策下權利造成重大損害的修訂 ,只要修訂最早要到2025年1月1日才生效。
金色降落傘 補償
下表所列信息旨在符合S-K法規第402(T)項,其中要求披露基於合併或以其他方式與合併有關的每個推特S任命的高管(我們稱為近地天體)的某些薪酬信息,並假設合併已完成,合併構成推特的首席運營官,並且近地天體將在合併完成後立即導致具有遣散費資格的終止僱傭。
以下金額是基於相關日期可能實際發生或可能不實際發生或準確的多項假設而作出的估計, 包括下述假設,並不反映合併完成前可能發生的某些補償行動。如果根據遣散費政策支付給新僱員的款項將根據《國税法》第280G 和4999條繳納消費税,則在考慮到適用税項的情況下,如果這種削減會給新僱員帶來更好的結果,則此類付款將被減少。為了計算這樣的金額,Twitter假定:
| 2022年7月29日為合併完成之日。 |
| 根據遣散費政策的條款和阿格拉瓦爾先生的聘書,每個NEO都會在2022年7月29日經歷一次非自願終止。 |
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| 我們普通股的每股價格為54.20美元。 |
名字 | 現金(美元) (1) | 股本(美元) (2) | 額外福利(美元) (3) | 總計(美元) | ||||||||||||||||
帕拉格·阿格拉瓦爾 |
1,000,000 | 59,109,544 | 9,172 | 60,118,716 | ||||||||||||||||
內德·西格爾 |
600,000 | 45,803,715 | 31,730 | 46,435,445 | ||||||||||||||||
維賈亞·加德 |
600,000 | 20,357,032 | 31,730 | 20,988,762 | ||||||||||||||||
莎拉·帕索內特 |
600,000 | 19,449,995 | 27,377 | 20,077,372 | ||||||||||||||||
傑克·多爾西(4) |
| | | | ||||||||||||||||
Mike·蒙塔諾(5) |
| | | |
(1) | 如上所述,根據遣散費政策和阿格拉瓦爾聘書,在適用的COC期間非自願終止時,每個近地天體將有權獲得相當於近地天體S年度基本工資的100%的現金,每種情況下都應在61號一次性支付ST非自願終止的次日: |
現金遣散費的所有組成部分 都是雙觸發的(即,它們取決於適用的COC期間的非自願終止),並受NEO S執行、有效性和 不撤銷索賠解除我們的標準分離協議和索賠解除的約束。
(2) | 根據遣散費政策和Agrawal聘書,在適用的COC期間內非自願終止將導致所有高管S當時未歸屬的股權獎勵相關股份加速歸屬50%(或在Agrawal先生和西格爾先生的情況下為100%)(基於業績的歸屬被視為已達到目標百分比水平),受NEO S的執行以及不撤銷我們的標準離職協議和索賠發佈的限制,該條件目前包括非邀約、非貶低和保密條件。下文列出了近地天體持有的每一種基於股權的未歸屬獎勵的價值,這些獎勵將在Twitter控制權變更完成後立即非自願終止時歸屬。計算金額時,假設價格為每股54.20美元。 |
名字 |
推特回覆單位(美元) (i) | 推特PSU(美元)(I)(Ii) | ||||||||||
帕拉格·阿格拉瓦爾 | 20,526,624 | 38,582,920 | ||||||||||
內德·西格爾 | 18,773,037 | 27,030,678 | ||||||||||
維賈亞·加德 | 8,275,364 | 12,081,668 | ||||||||||
莎拉·帕索內特 | 9,900,660 | 9,549,335 |
(i) | 反映了根據遣散費政策和阿格拉瓦爾邀請函,為所有近地天體加速授予50%(或在阿格拉瓦爾先生和西格爾先生的情況下為100%)所有近地天體的未償還推特RSU和推特PSU的價值。 |
(Ii) | 反映了根據遣散費政策和阿格拉瓦爾聘書,在被視為在目標級別實現所有業績目標後可用於歸屬的Twitter PSU的價值,如上所述。 |
(3) | 此金額代表COBRA項下最多12個月的保費的支付成本,以繼續承保我們醫療保健計劃涵蓋的每個NEO及其合格家屬的健康保險 ,該費用將在Twitter控制權變更完成後立即非自願終止時觸發。此 雙重優惠受NEO S簽署、不撤銷我們的標準分居協議併發布索賠的約束,目前包括 非徵集、非貶損和保密條件。 |
(4) | 多爾西先生是推特S最近完成的財年的推特首席執行官。 多爾西先生從2021年11月29日起辭去推特首席執行官一職,從未參與過遣散費政策,也從未獲得過任何未償還的股權獎勵。多爾西繼續在推特董事會以非員工董事的身份 任職。 |
(5) | 蒙塔諾是推特任命的首席執行官,負責S最近完成的財年。 蒙塔諾從2021年12月31日起辭去工程主管一職,繼續留任 |
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擔任Twitter的顧問至2022年3月31日,以確保有序過渡。蒙塔諾先生不再參與遣散費政策,也不再有任何未償還的股權獎勵。 |
與母公司、收購子公司和馬斯克先生的安排
截至本委託書日期,吾等概無董事或行政人員與母公司、收購附屬公司、馬斯克先生或彼等各自的任何關聯公司就合併完成後其個別僱傭安排或其他留任的潛在條款,或購買或參與與合併有關的尚存公司或其一間或多間關聯公司的股權的權利訂立協議。然而,在合併生效之前,母公司、馬斯克先生或他們各自的關聯公司可能會與推特的某些S 員工(包括其某些高管)就僱傭或其他保留條款進行討論,並可能就合併相關的僱用、保留或購買或參與尚存的公司或其一個或多個關聯公司的股權的權利達成最終協議。
2022年5月5日,馬斯克先生公開披露,他(代表母公司)正在並將繼續與我們普通股的某些現有持有人(包括推特的S董事之一多爾西先生)討論在合併完成時或緊接合並結束前將該等持有者的普通股股份貢獻給母公司的可能性,以在合併完成後保留對推特的股權投資,而不是在合併中獲得合併對價。多爾西先生告知Twitter, 他與馬斯克先生就這些事項的溝通最初是在合併協議簽署後進行的,這些溝通可能會繼續,並可能導致多爾西先生在合併後繼續持有幸存公司或其一個或多個附屬公司的股權。不能保證會達成協議,或多爾西·S先生將貢獻給母公司的金額(如有),或多爾西先生將在合併後持有的尚存公司或其一家或多家聯屬公司的股權金額(如有)。
合併的完成和生效時間
合併將根據合併協議的條款儘快完成,但不遲於完成或放棄完成合並的所有條件後的第二個營業日,但按其條款將在合併完成時滿足但須在完成時滿足或放棄該等條件的條件除外,除非各方書面同意另一時間、日期或地點。在合併結束之日,雙方將按照DGCL的規定向特拉華州州務卿提交合並證書。合併將於合併證書正式提交給特拉華州州務卿的日期和時間,或Twitter和母公司同意並根據DGCL在合併證書中規定的其他日期和時間生效。
評價權
如果合併完成,我們的股東(1)不投票贊成通過合併協議,(2)在投票通過合併協議之前適當要求對他們在我們普通股中的適用股份進行 評估,(3)在合併有效期間繼續持有他們的適用股份,(4)以其他方式遵守DGCL第262條(我們稱之為第262條)的程序,包括滿足其中規定的某些所有權門檻,以及(5)不撤回其要求或以其他方式失去 其評估權利,根據第262條的條件,根據第262條尋求對其與合併相關的股份進行評估。除非上下文另有要求,否則第262條和本 摘要中所有提及的非自願股東或非自願股份持有人均指我們普通股的記錄持有人。
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以下討論並不是DGCL項下有關評估權的法律的完整陳述,其全文受第262節全文的限制,第262節作為附件B附於本委託書,並通過引用併入本委託書。以下摘要不構成任何法律或其他建議,也不構成建議我們的股東根據第262條行使他們的評估權。只有我們普通股的股票登記持有人才有權要求對登記在該持有人S名下的股票進行評估。對以另一人的名義登記在冊的我們普通股股份擁有實益權益的人,如銀行、經紀人或其他被指定人,必須迅速採取行動,促使登記持有人要求對該持有人的S股票進行評估 。如果您通過銀行、經紀人或其他代理人持有我們普通股的股份,並希望行使評估權,您應與您的銀行、經紀人或其他代理人協商,以確保行使評估權。股東應仔細審閲第262條的全文以及下文討論的信息。
根據第262條,如果合併完成,我們普通股的股票記錄持有人(1)在表決通過合併協議之前向推特提交對該股東S股票的書面評估要求;(2)不投票贊成通過合併協議;以及(3)該等股份的記錄持有人在合併的生效時間內可能有權獲得特拉華州衡平法院對其普通股股份的評估,並獲得現金支付我們普通股的公允價值,不包括因完成或預期合併而產生的任何 價值元素,以及(除非特拉華州衡平法院因充分理由而酌情決定)特拉華州衡平法院確定的從合併生效之日至判決支付之日的公允價值的利息。然而,在提交評估請願書後,特拉華州衡平法院在確定有權享有評估權的股東的聽證會上,將駁回針對所有聲稱擁有評估權的股東的評估程序,除非(1)有權進行評估的普通股股票總數超過根據第262條(G)節衡量的已發行普通股的百分之一;或(2)該等股票的合併對價價值超過100萬美元。我們將這些條件稱為所有權門檻。除非特拉華州衡平法院因正當理由酌情另有決定,否則自合併生效之日起至判決支付之日起,評估裁決的利息將按季度計息,並按此期間不時確定的美聯儲貼現率(包括任何附加費)支付5%的利息(但如果在訴訟程序中作出判決之前的任何時間,尚存的公司自願向每名有權獲得評估的股東支付現金,則此後只會根據(1)差額的總和產生利息,如有,在支付的金額和特拉華州衡平法院確定的股票公允價值之間;(2)在此之前的利息,除非在當時支付)。在作出判決之前,尚存的公司沒有義務支付這種自願現金付款。
根據第262條,如果合併協議將提交股東會議通過,公司必須在會議前不少於20天 通知其每一位股東,在會議通知的記錄日期登記在冊,説明有評估權,並在通知中包括第262條的副本。本委託書構成了 推特向我們的股東發出的與合併相關的評估權的通知,第262節全文作為附件B附於本委託書之後。關於合併,任何持有本公司普通股股份的人如希望行使評估權,或希望保留該持有者S行使的評估權,應仔細閲讀附件B。如果不能及時、適當地嚴格遵守第262條的要求,可能會導致失去DGCL項下的評估權。失去評估權的股東將有權獲得合併協議中描述的每股價格,不包括利息和任何適用的預扣税 。由於股份鑑定權行使程序的複雜性
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作為我們普通股的一員,Twitter認為,如果股東正在考慮行使此類權利,該股東應尋求法律顧問的建議。
希望行使權利對其持有的普通股進行評估的股東必須履行下列所有義務:
| 股東不得對採納合併協議的提議投贊成票; |
| 股東必須在特別會議對合並協議進行表決前向推特提交評估的書面要求;以及 |
| 股東必須從提出要求之日起至合併生效時間(股東在合併生效時間前轉讓股份,股東將失去評估權利)持續持有股份。 |
此外,在提交評估請願書後,特拉華州衡平法院在確定有權獲得評估權利的股東的聽證會上,將駁回對我們所有主張評估權的股東的評估程序,除非達到其中一個所有權門檻。
由於不包含投票指示的委託書除非被撤銷,否則將投票贊成通過合併協議,因此我們每一位委託投票並希望行使評價權的股東必須投票反對通過合併協議或對該提議投棄權票。
提交書面要求償債書
希望行使評估權的股東必須在特別會議表決通過合併協議之前,向推特提交對該股東S股票進行評估的書面要求。此外,該股東必須 不得投票或提交委託書支持通過合併協議。在特別會議上或通過代表(無論是通過郵寄或通過互聯網或電話)投票贊成通過合併協議,將構成對如此投票的股份的評價權的放棄,並將使之前提交的任何書面評估要求無效。行使評估權的股東必須在提出書面評估要求之日持有登記在冊的股份,並必須在合併生效日期前繼續持有登記在冊的股份。投票(親自或委派代表)反對通過合併協議,或放棄投票或未能就通過合併協議的提案進行投票,其本身均不構成滿足第262條要求的評估書面要求。評估的書面要求必須是對通過合併協議的任何委託書或投票的補充和獨立。
只有本公司普通股登記在冊的股東才有權對登記在該持有人S名下的股份要求評價權。我們普通股的股票評估要求應由登記的持有人或其代表簽署,並必須合理地告知推特持有人的身份,並表明股東打算 因此要求對該股東S的股票進行評估。如果股份是以另一人的名義登記擁有的,如經紀人、受託人、託管人或其他代名人,則該等要求書必須由登記擁有人或其代表籤立,而如該等股份由多於一人登記擁有,例如在聯權共有或共有租賃中,則該要求書應由所有聯名擁有人或其代表籤立。授權代理人,包括兩個或兩個以上共同所有人的授權代理人,可以代表記錄持有人執行評估請求;但是,代理人必須確定一個或多個記錄所有者,並明確披露,在執行請求時,該代理人是記錄所有者或 所有者的代理人。如果股東通過經紀人持有我們的普通股,該經紀人在
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通過CEDE&Co.等中央證券託管人持有股票的,必須由託管人或其代表提出評估要求,並且 必須將託管人標識為記錄持有人。
由銀行、經紀商、信託或其他被提名人持有其在Street NAME中的股份的股東,如果希望行使評估權,應諮詢其銀行、經紀商、信託或其他被提名人(視情況而定),以確定銀行、經紀商、信託或其他被提名人要求對這些股票進行 評估的適當程序。在以另一人的名義持有的已登記股票中擁有實益權益的人,如銀行、經紀人、信託或其他被指定人,必須迅速採取行動,使記錄持有人及時、正確地遵循完善評估權所需的步驟。
根據第262條要求進行評估的所有書面要求應郵寄或 發送至:
Twitter,Inc.
市場街1355號,900號套房
加利福尼亞州舊金山,郵編94103
注意:公司祕書
在合併生效日期後60天內的任何時間,任何未啟動評估程序或作為指名方加入該程序的普通股持有者均可撤回其評估要求,並接受根據合併協議提出的每股價格 ,方法是以尚存公司的身份向Twitter提交書面撤回評估要求,且不計息並減去任何適用的預扣税金。然而,在合併生效時間超過60天后,任何此類撤回要求的嘗試都需要獲得尚存的公司的書面批准。儘管如上所述,未經特拉華州衡平法院批准,特拉華州衡平法院對任何股東的評估程序均不會被駁回,此類批准可受特拉華州衡平法院認為公正的條款制約;但前提是,這不會影響尚未啟動評估程序或作為指定當事人加入該程序的任何股東在合併生效後60天內撤回該股東S的評估要求並接受合併對價的權利。如果推特作為尚存的公司,在需要批准時不批准撤回評估要求的請求,或者,除非任何股東根據前一句話中的但書撤回了股東S的要求,如果特拉華州衡平法院不批准駁回對股東的評估程序,該股東將有權僅獲得在任何此類評估程序中確定的評估價值,該價值可能小於、等於或高於根據合併協議提出的每股價格。
尚存公司發出的通知
如果合併完成,在合併生效後10天內,尚存的公司將通知已根據第262條適當提出書面評估要求且未投票贊成通過合併協議的每一位普通股股票的記錄持有人,合併已生效及其生效日期。
提交評估申請書
在合併生效後120天內,但不是在此之後,尚存的公司或我們普通股的任何持有人 已遵守第262條並有權
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第262條規定的評估權(或在下一段所述情況下的實益所有人)可以通過向特拉華州衡平法院提交請願書開始評估程序,如果股東提交請願書,要求確定所有有權獲得評估的異議股東持有的股份的公允價值,則請願書的副本送達倖存的公司。倖存的公司沒有義務也沒有目前的意圖提交請願書,股東也不應假設倖存的公司會就我們普通股的公允價值提交請願書或啟動任何談判。因此,任何我們普通股的持有者如果希望對其股票進行評估,應在時間 內以第262節規定的方式啟動所有必要的行動,以完善他們對其所持普通股的股票的評估權。如果在合併生效後120天內沒有向特拉華州衡平法院提交評估申請,股東將停止獲得評估的權利,我們普通股的所有持有人將有權獲得根據合併協議提出的對價,而不收取利息。
在合併生效後120天內,我們普通股的任何持有者如已符合第262條對該持有者S股票的評估要求,將有權在提出書面請求時從尚存的公司收到一份聲明,列出未投票贊成通過合併協議且推特已收到評估要求的股票總數,以及該等股票的持有者總數。尚存公司必須在收到書面請求後10天內,或在提交評估要求的期限屆滿後10天內(以較遲的為準),將本聲明發送給提出請求的股東。本公司普通股的實益持有人,不論是以有表決權信託形式持有或由代名人代其持有,均可以S本人名義提交請願書,要求尚存的公司評估或要求其作出上述陳述。然而,如上所述,只有記錄在案的股東才能提出評估要求。
如果我們普通股的持有者正式提交了評估請願書,並將其副本送達尚存的公司,則尚存的公司有義務在送達後20天內向特拉華州衡平登記處提交一份正式核實的名單,其中包含所有要求支付其股份付款的股東的姓名和地址,以及 尚未與其就其股份價值達成協議的股東的姓名和地址。特拉華州衡平法院可命令將確定的審理該請願書的時間和地點的通知發給尚存的公司和經核實的名單上所列的所有股東,地址為名單上所述的地址。任何此類通知也應由一家或多家出版物在聽證會日期至少一週前在特拉華州威爾明頓市出版的一般發行量報紙或特拉華州衡平法院認為合適的任何其他出版物上發佈。任何該等通知的費用由尚存的法團承擔。
在法院要求向持不同意見的股東發出通知後,特拉華州衡平法院將在此類請願書的聽證會上確定已遵守第262條並有權根據該條款享有評估權的 股東。特拉華州衡平法院可要求要求對其股票進行評估的股東將其股票證書 提交給衡平法院的登記冊,以便在其上註明評估程序的待決狀態。如果任何股東不遵守指示,特拉華州衡平法院可駁回對該股東的訴訟程序。
根據DGCL第262(G)條,特拉華州衡平法院將駁回針對我們所有聲稱擁有評估權的股東的評估程序,除非(1)根據DGCL第262(G)條衡量,有權獲得評估的股票總數超過我們普通股流通股的1%;或(2)該等股票的合併對價價值超過100萬美元。
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公允價值的確定
在未駁回訴訟的情況下,評估程序將根據特拉華州衡平法院的規則進行,包括任何具體管理評估程序的規則。通過這一程序,特拉華州衡平法院將確定我們普通股的公允價值,不包括因完成或預期合併而產生的任何價值元素,以及根據確定為公允價值的金額支付的利息(如果有)。在確定公允價值時,特拉華州衡平法院將考慮所有相關因素。除非特拉華州衡平法院因充分理由酌情另有決定,否則從合併生效之日起至判決支付之日止的利息將按季度複利計算,並將在合併生效之日至判決支付之日期間按美聯儲不時確定的貼現率(包括任何附加費)按5%的比例累加。然而,倖存的公司有權在特拉華州衡平法院宣佈S在訴訟程序中的判決之前的任何時間,向尋求評估的每位股東自願支付現金。如果尚存的公司根據第262條第(Br)(H)款進行自願現金支付,此後的利息只能是(1)倖存公司在這種自願現金支付中支付的金額與特拉華州衡平法院確定的股票公允價值之間的差額(如果有),以及(2)在這種自願現金支付之前應計的利息,除非在當時支付。在……裏面温伯格訴UOP,Inc.,特拉華州最高法院討論了在評估程序中確定公允價值時可以考慮的因素,指出應考慮通過金融界普遍認為可接受並以其他方式在法庭上可接受的任何技術或方法來證明價值,以及[f]航空價格顯然需要考慮涉及公司價值的所有相關因素。特拉華州最高法院指出,在確定公允價值時,法院必須考慮市場價值、資產價值、股息、盈利前景、企業性質以及截至合併之日可以確定的任何其他事實,這些事實有助於瞭解合併後公司的未來前景。第262條規定,公允價值應排除因完成或預期合併而產生的任何價值要素。割讓&Co.訴Technicolor,Inc., 特拉華州最高法院表示,這種排除是狹義的排除[那]它並不包括已知的價值要素,而是隻適用於這種成就或期望產生的投機性價值要素。在……裏面温伯格特拉華州最高法院還指出,可以考慮具有未來價值的要素,包括企業的性質,這些要素在合併之日是已知的或可以證明的,而不是投機的產物。
考慮尋求評估的股東應該知道,特拉華州衡平法院如此確定的其股份的公允價值可能 高於、等於或低於如果他們不尋求對其股票的評估,根據合併他們將收到的對價,投資銀行公司從財務角度對公平的意見 合併中應支付的對價不是關於第262條下的公允價值的意見,也不能以任何方式涉及公允價值。對於特拉華州衡平法院確定的公允價值評估結果,未作任何陳述,股東應認識到,此類評估可能導致確定的價值高於或低於每股價格,或與每股價格相同。推特和母公司均不期望向任何行使評估權的股東提供高於每股價格的價格,並且推特和母公司均保留根據第262節(H)款自願支付現金的權利,並在任何評估程序中聲稱,就第262節而言,我們普通股的公允價值低於每股價格。評估程序的費用(不包括律師費或專家的費用和開支)可由特拉華州衡平法院確定,並按特拉華州衡平法院認為在此情況下公平的原則向各方徵税。應股東的申請,特拉華州衡平法院也可以命令全部或部分
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任何股東與評估程序有關的費用,包括但不限於合理的S律師費用和專家的費用和開支,應按所有有權獲得評估的股份的價值按比例收取。在缺乏這種確定或評估的情況下,每一方當事人各自承擔費用。
如果任何股東根據第262條要求對其持有的本公司普通股進行評估,但未能完善或喪失或有效地 撤回該股東S的股票評估權利,則股東S的本公司普通股將被視為在合併生效時已轉換為按合併協議規定的每股價格收取的權利。
自合併生效日期起及之後,根據第262條要求評估權利的股東將無權為任何目的投票表決本公司普通股的該等股份,或收取股息或股票的其他分派(於合併生效日期之前的日期向登記在冊的股東支付的股息或其他分派除外)。
如果未能嚴格遵守第262條規定的所有程序,可能會導致股東S失去法定的評估權利。在這種情況下,您將有權根據合併協議獲得您持不同意見股票的每股價格,不包括利息和任何適用的預扣税。 因此,鼓勵任何希望行使評估權的股東在試圖行使這些權利之前諮詢法律顧問。
會計處理
此次合併預計將作為採購業務合併入賬,用於財務會計 目的。
合併帶來的重大美國聯邦所得税後果
以下討論彙總了合併所產生的重大美國聯邦所得税後果,這些後果可能與我們普通股的美國持有者和非美國持有者(各自定義見下文)有關,這些持有者的股票根據合併被轉換為現金的權利。本討論基於1986年的《國税法》(我們將其稱為《國税法》)。根據《準則》頒佈的財務條例、法院裁決、國税局(我們稱為IRS)和其他適用機構的已公佈立場,所有這些都在本委託書發表之日生效,所有這些都可能會發生變化或有不同的解釋,可能具有追溯效力。本討論僅限於持有本公司普通股 作為守則第1221節所指的資本資產(一般為投資目的持有的財產)的持有者。
本討論僅供一般性參考,並不針對持有者的特定情況處理可能與其相關的所有税收後果。例如,本討論不涉及以下內容:
| 可能與根據美國聯邦所得税法適用特殊待遇的持有者有關的税收後果,如金融機構;免税組織;S公司、合夥企業和任何其他被視為合夥或傳遞實體的實體或安排;保險公司;共同基金;股票和證券交易商;選擇使用按市值計價證券的會計方法;受監管的投資公司;房地產投資信託基金;受美國反反轉規則約束的實體;持有普通股作為《準則》第1045和1202節規定的合格小企業股票的持有者;或某些前美國公民或長期居民; |
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| 作為套期保值、推定出售或轉換、跨境交易或其他降低風險交易的一部分,持有股票的持有者的税收後果; |
| 在補償交易中或根據期權或認股權證的行使或其普通股應受僱傭歸屬的規定而獲得普通股的持有者的税務後果; |
| 功能貨幣不是美元的美國持有者的税收後果; |
| 通過位於、組織或居住在美國境外的銀行、金融機構或其他實體或其分支機構持有普通股的持有者的税收後果; |
| 醫療保險税對淨投資收入產生的税收後果; |
| 受特別税務會計規則約束的持有者的税務後果,因為適用的財務報表中考慮了與普通股股份有關的任何毛收入項目(如準則所定義); |
| 美國聯邦遺產税、贈與税或替代性最低税金後果(如果有的話); |
| 任何地區、州、地方或非美國的税收後果;或 |
| 根據DGCL第262條,對不投票贊成合併並適當要求評估其股票的持有人的税收後果 。 |
如果合夥企業(包括國內或國外的實體或安排,在美國聯邦所得税中被視為 合夥企業)是我們普通股的實益所有者,則此類合夥企業中合夥人的納税待遇通常取決於合夥人的地位以及合夥人和 合夥企業的活動。持有我們普通股的合夥企業和其中的合夥人應就合併的後果諮詢他們的税務顧問。
美國國税局尚未或將不會就下文所述合併的美國聯邦所得税後果作出裁決。如果美國國税局對本文提出的結論提出異議,則不能保證持有者最終會在法院的最終裁決中獲勝。
本討論僅提供一般信息,並不構成對任何持有人的法律建議。持有者應根據合併的特殊情況以及聯邦非所得税法律或任何地區、州、地方或非美國税收管轄區的法律所產生的任何後果,就與合併有關的美國聯邦所得税後果諮詢其自己的税務顧問。
美國持有者
在本討論中,美國持有者是我們普通股的受益所有者,該普通股用於美國聯邦所得税 :
| 是美國公民或居民的個人; |
| 根據美國或其任何州或哥倫比亞特區的法律在或 內創建或組織的公司或其他實體,或根據美國聯邦所得税目的作為公司徵税的其他實體; |
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| 其收入應繳納美國聯邦所得税的遺產,無論其來源如何;或 |
| 符合以下條件的信託:(1)受美國境內法院的主要監督,並受《守則》第7701(A)(30)節界定的一名或多名美國人的控制;或(2)根據適用的財政部條例,具有有效的選擇,被視為美國人。 |
根據合併,美國持有者收到現金以換取我們普通股的股票,對於美國聯邦所得税而言,這將是一項應税交易。一般而言,該等美國持有人S的收益或虧損將相等於根據合併而交出的股份中收到的現金金額與美國持有人S經調整的課税基準之間的差額(如有)。美國 股東S調整後的計税基礎通常等於該美國股東為股票支付的金額。如果該美方持有人S在合併完成時持有該等 股票的期限超過一年,則該等損益將為資本損益,併為長期資本損益。降低資本利得税税率一般適用於非公司美國持有者(包括個人)的長期資本利得。資本損失的扣除是有限制的。如果美國持有者在不同時間和不同價格收購了我們普通股的不同股票,該持有人必須分別就我們普通股的每一塊確定其調整後的税基和 持有期。
非美國持有者
一般信息
在本討論中,術語非美國持有人指的是我們普通股的實益所有者,既不是美國持有人,也不是美國聯邦所得税目的的合夥企業。
根據以下有關FATCA的討論,非美國持有者根據合併實現的任何收益一般不繳納美國聯邦所得税,除非:
| 該收益實際上與該非美國持有人在美國的貿易或業務有關(如果適用的所得税條約要求,該收益可歸因於該非美國持有人在美國設立的常設機構),在這種情況下,該收益一般將按一般適用於美國個人的税率繳納美國聯邦所得税,如果該非美國持有人是一家公司,這種收益還可以按30%的税率(或根據適用的所得税條約較低的税率)繳納分支機構利得税; |
| 此類非美國持有者是指在合併完成的納税年度內在美國停留183天或以上,並滿足某些其他特定條件的個人,在這種情況下,此類收益將按30%的税率繳納美國聯邦所得税(或根據適用的所得税條約,税率較低);或 |
| 推特是或曾經是美國不動產控股公司,該術語在守則第(Br)節第897(C)節中定義(我們稱為美國房地產控股公司),在合併前五年期間或該非美國持有人S與適用於我們普通股的股份(我們稱為相關期間)之間較短的五年期間內的任何時間,並且,如果我們的普通股股票在既定的證券市場(在守則第897(C)(3)節的含義內)定期交易,該非美國持有者在相關期間內的任何時候(直接、間接或建設性地)擁有超過5%的普通股,在這種情況下,這些收益將繳納美國聯邦所得税,税率為 |
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通常適用於美國人的税率(如上面第一個項目符號所述),但分行利得税將不適用。一般而言,如果一家公司在美國的不動產權益的公平市值(如守則所定義)等於或超過其全球不動產權益的公平市值的50%,加上其用於交易或 業務使用或持有的其他資產的總和,則該公司是USRPHC。為此,美國的不動產權益通常包括土地、修繕和相關的個人財產。雖然在這方面不能保證,但我們相信,在合併之前的五年內,我們不是,也從來不是USRPHC 。鼓勵非美國持有者諮詢他們自己的税務顧問,瞭解如果我們是USRPHC可能給他們帶來的後果。 |
對外國實體的扣繳
《守則》第1471至1474節以及據此發佈的財政部條例和行政指導(我們稱為FATCA)對向外國金融機構(如本規則特別定義)支付的某些款項徵收30%的美國聯邦預扣税,除非該機構與美國政府達成協議,預扣某些款項,並收集並向美國税務機關提供有關該機構某些美國賬户持有人(包括該機構的某些股權和債務持有人)的實質性信息。以及某些具有美國所有者的外國實體的帳户持有人)或豁免 。FATCA通常還將對向非金融外國實體支付的某些款項徵收30%的美國聯邦預扣税,除非該實體向扣繳義務人提供識別該實體的某些直接和間接美國所有者的證明或適用豁免。美國與適用的外國之間的政府間協定可以修改這些要求。在某些 情況下,非美國持有人可能有資格獲得此類税款的退款或抵免。財政部最近公佈了擬議的法規,如果以目前的形式最終敲定,將取消適用於出售或以其他方式處置我們普通股的毛收入的30%的聯邦預扣税。在這些擬議的法規的序言中,美國財政部表示,納税人通常可以 依賴擬議的法規,直到最終法規發佈。
我們鼓勵我們普通股的持有者與他們自己的税務顧問就FATCA可能對合並後我們普通股的處置產生的影響進行諮詢。
信息 報告和備份扣繳
信息報告和備份扣繳(目前的税率為24%)可能適用於持有人根據合併收到的收益。備用扣繳一般不適用於(1)提供正確的納税人識別碼並證明該美國持有人在 IRS Form W-9(或替代或繼任表)上不受備用扣繳的美國持有人;或(2)非美國持有人(A)在適當的IRS Form W-8(或替代或繼任表)上提供該 非美國持有人的非美國身份的證明;或 (B)以其他方式規定免除備用扣繳。備用預扣不是附加税。如果及時向美國國税局提供所需信息,根據備份預扣規則扣繳的任何金額將被允許作為退款或抵免持有人S美國聯邦 所得税責任。
合併需要監管部門的批准
總體努力
根據合併協議,母公司、收購附屬公司及推特同意各自盡其合理的最大努力,以完成及使
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合併協議並使合併的條件得到滿足,包括盡合理的最大努力完成以下工作:
| 獲得與完成包括合併在內的合併協議預期的交易有關的政府當局的所有必要行動或不採取行動、同意和批准,並進行所有必要的登記和備案(包括向政府當局提交文件,如果有),以及採取可能需要的一切合理步驟,以獲得與完成合並協議預期的交易(包括合併)相關的任何政府當局的批准,或避免任何政府當局採取與完成包括合併在內的交易有關的必要行動或程序; |
| 從第三方獲得所有其他必要的同意、批准或豁免; |
| 在終止日之前對任何訴訟或其他法律程序進行抗辯,以挑戰合併協議或完成合並協議所設想的交易,包括由該當事人根據合併協議的條款執行或完成的交易,包括尋求撤銷或推翻任何法院或其他政府當局發出的任何暫緩執行或臨時限制令;以及 |
| 簽署及交付為完成合並而合理需要的任何額外文書,以及該等各方將根據合併協議的條款進行或完成的任何其他交易,以及全面實現合併協議的目的。 |
馬斯克先生、母公司和收購子公司還同意,在符合合併協議條款的情況下,迅速採取必要的任何和所有步驟,以避免或消除每個障礙,並根據任何反壟斷法、外國投資法或任何具有管轄權的外國或美國聯邦、州或地方政府機構可能要求的其他法律,獲得所有同意、批准或豁免(或相關等待期的到期或終止),以使各方能夠完成合並協議預期的交易,包括合併。除非根據合併協議,母公司、收購子公司或其任何關聯公司均無義務(I)提出、採取或同意採取任何行動,該等行動將單獨或在 總體上對Twitter及其子公司的業務、資產或財務狀況產生重大不利影響,或(Ii)提議、談判、實施或同意出售、剝離、租賃、許可、單獨持有、轉讓或處置,或對所持任何資產、業務或股權的行動自由進行任何限制。或由馬斯克先生或母公司的任何聯營公司(母公司、收購子公司或推特除外)直接或間接持有或控制,並受本段所述限制的限制。
推特、母公司和收購子公司完成合並的義務除其他條件外,包括根據《高鐵法案》適用於合併的任何等待期(及其任何延長)到期,以及在母公司和推特看來,根據某些特定司法管轄區(我們統稱為指定監管法律)的適用反壟斷法和外國投資法(我們統稱為指定監管法律),或在適用的範圍內,與合併有關的等待期已經到期或終止。此外,如果母公司和Twitter認為提交、提交或通知在該司法管轄區是重要的、必需的或可取的,或者如果該司法管轄區的監管機構啟動了關於合併的調查,則可根據上述義務根據適用的反壟斷法、外國投資法和其他司法管轄區的其他法律尋求額外的同意和批准。
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高鐵法案;競爭法和外國投資法
高鐵法案
根據《高鐵法案》,在母公司和推特向聯邦貿易委員會(我們稱為聯邦貿易委員會)和司法部反壟斷司(我們稱為司法部)提交通知和報告表之前,合併 不能完成,並且適用的等待期已經到期或終止。根據《高鐵法案》應通知的交易不得完成,直至雙方提交各自的《高鐵法案》通知表後30個歷日的等待期 屆滿或提前終止該等待期。雙方於2022年5月3日根據《高鐵法案》向聯邦貿易委員會和美國司法部提交了通知和報告表。根據高鐵法案,等待期將於美國東部時間2022年6月2日晚上11點59分到期。美國司法部或聯邦貿易委員會可以通過發佈補充信息和文件材料的請求(也稱為第二次請求)來延長30天的等待期。如果任何一個機構提出第二次請求,等待期將延長至當事各方基本上遵守請求後30天。
在合併完成之前或之後的任何時候,儘管《高鐵法案》規定的等待期已終止,聯邦貿易委員會或美國司法部仍可根據反壟斷法採取其認為必要或適宜的行動,包括尋求強制完成合並、尋求剝離雙方的大量資產或要求各方許可或單獨持有資產,或終止現有的關係和合同權利。在合併完成之前或之後的任何時間,即使根據《高鐵法案》終止了等待期,任何州或哥倫比亞特區都可以根據反壟斷法採取其認為必要或適宜的行動。此類行動可能包括尋求強制完成合並,或尋求剝離Twitter或母公司的大量資產。在某些情況下,私人當事人也可以根據反壟斷法尋求採取法律行動。
英國競爭法
具體地説,合併的完成取決於從英國競爭和市場管理局(我們稱為CMA)獲得有利的結果,條件是(I)CMA在迴應各方提交的非正式簡報文件時表明它對合並沒有進一步的問題;或(Ii)如果雙方提交正式的合併通知,CMA批准合併(無條件或有條件的,取決於某些補救措施)。在CMA接受完整的合併通知後,CMA有40個工作日完成其第一階段的初步審查。在第一階段結束時,CMA必須確認它是否合理地相信合併將大大減少競爭的現實前景。如果是這樣的話,CMA必須將合併提交第二階段審查,除非各方在CMA做出S第一階段決定後五個工作日內提出足夠的補救措施 。在提供第一階段補救措施的情況下,CMA必須在第一階段決定後10個工作日內決定是否原則上接受補救措施 ,並必須在第一階段決定後50個工作日內就是否接受補救措施做出最終決定,但須由CMA S酌情決定是否延長40個工作日。如果啟動第二階段調查,CMA有24周的時間來決定是否應該禁止或批准合併,條件是補救措施。如果CMA S認為有特殊原因,CMA可以酌情延長最多8周。雙方於2022年5月16日向CMA提交了一份非正式簡報。
英國《外國投資法》
如果合併是根據英國《2021年S國家安全和投資法》(我們稱為《國家安全和投資法》)進行的一項應通知的收購,則合併的完成取決於根據《國家安全和投資法》獲得有利的結果,條件是:(I)商業、能源和能源大臣:
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產業戰略(我們稱為國務祕書)確認不會根據國家安全法就合併採取進一步行動;或(Ii)國務祕書根據國家安全法就合併作出最終命令,允許在該最終命令的規定(以及在相關範圍內,滿足或遵守完成合並所需的所有條件、條款或義務)的情況下完成合並。
在商業、能源和工業戰略部門的投資安全部門接受NSI法案通知後,國務卿有30個工作日完成對合並的初步審查。在完成初步審查後,國務卿可以通知各方不會根據NSI法案對合並採取進一步行動,也可以召集合並進行全面的國家安全評估。如果國務卿呼籲合併,他們將有30個工作日的初步審查期來審查合併,國務卿可以再延長45個工作日的審查期。審查期限可再延長一段或多段時間,由國務祕書和購買方商定。在召回通知的評估期結束時,國務卿可以:(I)通知雙方不會根據《國家安全法案》採取與合併有關的進一步行動;(Ii)根據《國家安全法案》發佈關於合併的最終命令,允許按照該最終命令的規定完成合並;或 (Iii)根據國家安全法案發布與合併有關的最終命令,禁止各方完成合並。
外國 競爭法和外國投資法
根據合併協議,在獲得或被視為獲得或被視為獲得了所有同意、批准和 文件之前,合併不能完成,這些同意、批准和備案由母公司和Twitter合理地採取行動,被認為是(1)具體監管法律要求或建議的。各方必須遵守強制性 等待期和/或根據指定的監管 法律獲得必要的批准、許可、同意或不採取行動(如果父母和Twitter根據上述標準達成一致)。
除了特定監管法律要求的行動外,合併協議還規定,雙方可以提交經母公司和Twitter共同同意的額外監管 申請,採取合理的行動,成為實質性的,並且根據與合併有關的任何反壟斷法或外國投資法,是必要的或建議的。然而,儘管如此, 根據特定監管法律以外的法律提交額外的監管備案文件不會為完成合並創造額外的條件。
其他監管審批
一個或多個政府機構在給予必要的批准和同意合併時,可以施加條件、限制、限定、要求或限制。此類政府機構,包括那些在 管轄範圍之外負責特定監管法律的機構,也可以主張在其條件、限制、資格、要求或 限制不被接受的情況下和在其他情況下,禁止或廢除交易的某些法律效果的權利。這些要求、限制、成本、資產剝離或限制中的任何一項都可能危及或推遲完成合並,或減少合併的預期收益。第三方 還可能尋求幹預監管過程或提起訴訟,以禁止或推翻監管批准,這些行動可能會嚴重阻礙甚至排除獲得所需的監管批准。目前無法預測獲得所有所需的監管批准需要多長時間,或者最終是否會獲得此類批准,從股東批准到完成合並可能需要一段相當長的時間。
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儘管我們預計將獲得所需的所有監管許可和批准,但我們無法 向您保證這些監管許可和批准將及時獲得或完全獲得,或者授予這些監管許可和批准不會涉及在完成合並時附加附加條件或要求更改合併協議的條款。這些條件或變化可能導致合併的條件得不到滿足。
有限保修
根據有限擔保,馬斯克先生同意保證母公司履行和履行合併協議項下的母公司支付義務(我們稱為支付義務),包括母公司應支付的終止費,以及母公司就合併協議中規定的Twitter發生或遭受的某些成本、支出、金錢損害或損失支付的賠償或其他支付義務, 母公司應支付的解約費和賠償或其他支付義務,最高不超過指定金額(我們稱為 上限)。
除特定的例外情況外,有限擔保將在下列條件中最早的一項終止:
| 按照合併協議的條款完成合並; |
| 在上限的限制下,根據對所有應支付的債務的有限擔保全額付款; |
| 根據合併協議第8.1(A)條 經Twitter和母公司雙方書面同意終止合併協議;以及 |
| 在合併協議根據其條款有效終止後60天(除適用前一個要點的終止外),除非(1)Twitter以書面形式向母公司或馬斯克先生提交了任何債務付款要求通知,或(2)在第(1)或 (2)款中的每一種情況下,Twitter應對馬斯克先生或母公司提起法律訴訟,指控母公司有責任履行合併協議下的付款義務,或對馬斯克先生提起法律程序,要求支付根據有限擔保應支付的金額。在該六十天期間或之前。 |
為合併提供資金
完成合並和關聯交易所需的資金總額,包括支付相關費用和支出,將約為465億美元。
股權承諾
關於合併協議,母公司已根據股權承諾書中規定的條款和條件獲得股權融資,據此,馬斯克先生最初承諾向母公司出資或以其他方式向母公司提供總計210億美元的股權資本,以立即可用資金表示,當與交易結束時實際提供資金的債務融資(或替代融資)的總收益相結合時,母公司需要為與合併協議相關的資金提供資金。 包括(1)根據合併協議須由母公司及/或收購附屬公司支付的總代價及(2)根據合併協議及根據合併協議須由母公司支付的與交易有關的所有其他金額、成本、費用及開支的總金額。
馬斯克先生為其股權承諾提供資金的義務必須滿足以下每一項條件:(1)股權承諾書的條款;(2)滿足或放棄
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向母公司S提出的完成合並協議中規定的合併協議預期交易的條件(不包括通過在交易結束時採取行動或交付文件來滿足其性質的條件),(3)母公司或收購附屬公司根據該等債務承諾函的條款及條件,於實質上同時 收到債務承諾函預期的債務融資的現金收益,或母公司根據合併協議條款從債務融資的替代供應商接受的任何替代融資 (僅受股權承諾書預期的馬斯克先生或S先生的股權承諾的資金規限)。
2022年5月4日,對股權承諾函進行了修改和重述,將馬斯克先生在其中的融資承諾(我們 稱其為“股權融資函”)增加至272.5億美元。
債務承諾
銀行舉債融資
關於合併協議,母公司已收到母公司、收購子公司、摩根士丹利高級融資有限公司和其他金融機構之間的債務承諾函,日期為2022年4月25日,根據該承諾書,在符合其中的條款和條件的情況下,融資來源方承諾向收購子公司(我們統稱為銀行債務融資)提供:
| 本金總額為65億美元的優先擔保定期貸款安排; |
| 優先擔保循環融資,承付款總額為5.0億美元; |
| 高達30億美元的優先擔保過橋承諾本金總額(這些承諾可由根據規則第144A條的要約發行或債務承諾函所設想的其他私募發行的一系列或多系列優先擔保票據(以託管或其他方式)的收益取代);以及 |
| 高達30億美元的優先無擔保過渡性承諾本金總額(這些承諾可由根據規則第144A條發售或其他私募發行的一系列或多系列優先無擔保票據(以託管或其他方式)的收益取代,如債務承諾函所設想的那樣)。 |
銀行債務融資所得款項將於合併完成時連同股權融資所得款項用於(1)完成合並的融資、支付與合併有關的費用及開支及(2)再融資。
銀行債務融資項下的初始借款須滿足(或銀行債務融資來源豁免)若干有限的 條件,包括但不限於:
| 按照合併協議的條款在所有實質性方面完成合並(母公司或收購子公司(或其一家關聯公司)未經持有銀行債務融資承諾總額多數的貸款人同意)在緊接銀行債務融資項下的初始借款之前或基本上同時進行的任何修改、修訂或明示豁免或同意,對貸款人造成重大不利影響; |
| 馬斯克先生和馬斯克先生安排和指定的其他投資者在銀行債務融資項下的初始借款之前或基本上同時完成對母公司或收購子公司的不低於商定最低金額的股權出資 ; |
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| 自2022年4月25日起,公司未發生重大不良影響; |
| 在銀行債務融資項下首次借款之前或基本上同時完成再融資; |
| 在銀行債務融資項下的初始借款之前或基本上同時支付所需費用。 |
| 交付推特的某些歷史財務報表; |
| 聘請合理地令貸款人滿意的投資銀行私下配售預期將發行的有擔保票據和無擔保票據,以取代橋樑設施項下的承諾; |
| 提供監管機構根據適用的《瞭解您的客户》和《反洗錢規則和條例》要求的某些文件; |
| 除某些例外情況外,交付設立和完善銀行債務融資項下代理人的擔保權益所需的某些文件; |
| 除某些例外情況外,交付與銀行債務融資有關的最終文件,包括慣例結案文件、證書和法律意見。 |
對銀行債務融資承諾書的承諾應在(1)合併協議根據合併完成前的條款終止、(2)在有或沒有銀行債務融資的情況下合併完成時和(3)晚上11:59發生時終止。紐約時間2023年4月25日。
保證金貸融資
關於合併協議,母公司已收到摩根士丹利高級融資有限公司、另一方金融機構與X控股III之間日期為2022年4月25日的保證金貸款承諾函(我們稱為保證金貸款承諾函),根據該承諾書,在遵守其中的條款和條件的情況下,融資來源 方承諾向X控股III提供125億美元(我們稱為保證金貸款融資),與股權融資和銀行債務融資的收益一起使用。用於為完成合並提供資金,並支付與合併相關的費用和支出。
保證金融資項下的初步借款 須滿足(或獲保證金融資來源豁免)若干有限條件,包括但不限於:(1)在緊接保證金融資下的初始借款之前或實質上與保證金融資下的初始借款同時進行, 根據合併協議條款完成所有重大方面的合併(母公司或收購附屬公司(或其附屬公司)未經摩根士丹利同意而作出對貸款人有重大不利的任何修改、修訂或明示豁免或同意);(2)交付適用監管機構要求的有關X Holdings III和擔保人的某些文件 瞭解您的客户和反洗錢規則和條例;(3)除某些例外情況外,交付(A)建立或完善擔保所需的所有文件 在保證金貸款項下授予代理人的權益,以及(B)與保證金貸款融資有關的最終文件,包括習慣成交文件和證書(包括
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(br}習慣償付能力證書)和律師的意見;(4)建立抵押品賬户,並將特斯拉公司的普通股作為抵押品 賬户的抵押品;(5)在保證金貸款融資下的初始借款之前或基本上與之同時支付所需費用;(6)保證金貸款融資承諾書中規定的陳述在所有重大方面的準確性;(7)X Holdings III在初始融資日期至少三個工作日前交付借款通知;(8)保證金貸款融資項下的墊款生效後,貸款價值比比率不超過20%;(9)沒有發生抵押品短缺或違約、違約事件、潛在調整事件或 強制性預付款事件,在每種情況下,均仍在繼續;以及(10)初始資金日期不遲於2023年4月24日。
保證金貸款融資承諾書終止日期以最早者為準:(1)保證金貸款融資的初始融資日期、(2)合併完成之日、(3)馬斯克先生終止合併之日及(4)2023年4月24日。
2022年5月4日,X Holdings III根據保證金貸款承諾書可獲得的承諾本金總額減少 至62.5億美元。
我們普通股的退市和註銷
如果合併完成,我們的普通股將不再在紐約證券交易所交易,並將根據《交易法》取消註冊。由於我們的普通股,我們將不再需要 向美國證券交易委員會提交定期報告、當前報告以及代理和信息聲明。
與合併有關的訴訟
截至本委託書發佈之日,我們已收到一項與合併協議有關的投訴: 奧蘭多警察養老基金訴推特公司等人案。,C.A.編號2022-0396-KSJM(Del.CH.)(我們將其稱為特拉華州的投訴)。特拉華州的訴訟於2022年5月6日向特拉華州衡平法院提起,據稱是一名推定的Twitter股東對Twitter、Twitter董事會成員和馬斯克提起的集體訴訟。特拉華州的起訴書稱,馬斯克先生在推特董事會S批准合併之前與某些其他推特股東達成了協議,安排或諒解,這些術語在特拉華州公司法第203條中定義,根據協議,這些其他股東擁有的推特股份將投票贊成合併,從而觸發第203條S要求與馬斯克沒有關聯的推特公司S至少66%和2/3%的流通股投票贊成合併。特拉華州的起訴書尋求(1)一項命令,宣佈合併受第203條S絕對多數投票要求的約束,以及(2)認定推特董事會成員違反了他們的受託責任,簽訂了合併協議,但沒有規定第203條所設想的絕對多數股東投票。
推特駁斥了特拉華州對S的指控,包括第203條S絕對多數投票要求適用於合併的指控。未來可能會提起更多因合併而引起的訴訟。
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建議1:通過合併協議
我們請求您批准通過合併協議。有關本提案的摘要和詳細信息,請參閲本委託書中有關合並協議的 信息,包括本委託書中標題為“附件”的部分中列出的信息合併?和?《合併協議》。?合併協議的副本作為本委託書附件A附於本委託書。我們敦促您仔細閲讀合併協議的全部內容。
推特董事會一致建議你投票支持這項提議。
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提案2:在不具約束力的諮詢基礎上批准某些與合併有關的高管薪酬
作為2010年多德-弗蘭克華爾街改革和消費者保護法案的一部分,《交易法》第14A條要求我們向股東提供機會,在不具約束力的諮詢基礎上就Twitter將支付給或可能支付給我們指定的高管的與合併有關的薪酬進行投票,如本委託書標題中披露的合併涉及推特董事和高管S的利益合併涉及金降落傘薪酬,包括其中引用的其他披露,否則在本委託書標題為?的章節中披露合併:推特董事和高管S在合併中的利益.
我們要求我們的股東批准Twitter將支付或可能支付給我們指定的高管與合併有關的薪酬。這些款項列於本委託書標題部分。合併涉及推特董事和高管S的利益合併涉及金降落傘薪酬?以及附隨的腳註和其中引用的附加披露。支付這些薪酬 所依據的各種計劃和安排此前已成為推特針對我們指定高管的S整體薪酬計劃的一部分,並已在薪酬討論和分析以及我們年度委託書的相關章節中向股東披露。這些歷史安排得到了推特董事會薪酬委員會的採納和批准,該委員會完全由非僱員董事組成, 被認為是合理的,符合市場規範。
因此,我們尋求在特別會議上批准以下決議:
議決,推特公司的股東批准將支付或可能支付給根據S-K法規第402(T)項披露的與合併相關的 推特S指定的高管的補償,在推特股東特別會議的代理聲明中披露的合併涉及推特的董事和高管S的權益。
此提案不是完成合並的條件,作為一項不具約束力的諮詢投票,結果 將不會對Twitter、Twitter董事會或母公司具有約束力。此外,基本計劃和安排本質上是合同性質的,按照其條款,不需要股東批准。因此,無論諮詢投票的結果如何,如果合併完成,我們指定的高管將有資格根據適用於這些付款的條款和條件獲得基於合併或與合併相關的補償。
推特董事會一致建議你投票支持這項提議。
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提案3:特別會議休會
我們要求您批准一項建議,將特別會議不時推遲到一個或多個較晚的日期(如有必要或適當),以便在特別會議期間沒有足夠票數通過合併協議的情況下徵集額外的委託書。如果股東批准這項提議,我們可以休會特別會議和特別會議的任何休會 ,並利用額外的時間徵集更多的委託書,包括從以前已返回並投票反對通過合併協議的正式簽署的委託書的股東徵集委託書。如果在特別會議期間沒有足夠的票數通過合併協議,則批准將特別會議不時推遲到一個或多個較晚的日期以徵集額外委託書的提議可能意味着,即使我們收到了代表反對通過合併協議的足夠票數的委託書,以致通過合併協議的提議將被否決,我們可以在不對合並協議的通過進行投票的情況下休會,並尋求説服這些股份的持有者將他們的投票改為支持通過合併協議。此外,如果出席的人數不夠法定人數,我們可能會尋求股東批准將特別會議延期。最後,我們的章程允許特別會議主席休會,即使我們的股東沒有批准這一提議。
推特董事會一致建議你投票支持這項提議。
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合併協議
以下摘要描述了合併協議的重要條款。本摘要和本委託書其他部分對合並協議的描述並不完整,僅限於參考合併協議,本委託書的副本作為附件A附於本委託書,並作為參考併入本委託書。 我們鼓勵您仔細閲讀和考慮合併協議,因為本摘要可能不包含對您重要的有關合並協議的所有信息。各方的權利和義務受合併協議的明確條款管轄,而不受本摘要或本委託書中包含的任何其他信息管轄。
以下所述幷包含在合併協議中的陳述、保證、契諾和協議(1)僅為合併協議的目的和截至特定日期作出;(2)僅為合併協議各方的利益而作出;(3)可能受Twitter、母公司、收購子公司和馬斯克先生就談判合併協議條款達成的重要限制、限制和補充信息的約束;和(4)也可能受合同重要性標準的約束,該標準不同於通常適用於提交給美國證券交易委員會的報告和文件的標準,在某些情況下,這些標準受Twitter向母公司和收購子公司披露的與合併協議相關的機密事項的限制。此外,聲明和擔保可能已包含在合併協議中,目的是在Twitter與母公司、收購子公司和馬斯克先生之間分配合同風險,而不是將事項確定為事實,並可能受到適用於 與投資者不同的此類各方的重大標準的約束。此外,談判陳述和擔保的主要目的是確定在何種情況下,如果另一方的陳述和擔保因情況變化或其他原因而被證明不屬實,則合併協議的一方有權不完成合並。我們的股東通常不是合併協議下的第三方受益人,不應依賴 陳述、擔保、契諾和協議或其中的任何描述來表徵Twitter、母公司或收購子公司或其各自關聯公司或業務的事實或條件的實際狀態。此外,有關陳述和擔保標的的信息可能在合併協議日期後發生變化。任何陳述和擔保均不會在合併結束後繼續存在,因此,在合併生效後,根據合併協議,這些陳述和保證將不具有法律效力。此外,您不應依賴合併協議中的契約作為對Twitter、母公司和收購子公司各自業務的實際限制 ,因為各方可能採取合併協議的保密披露信函中明確允許的某些行動,或者適當的一方以其他方式同意的行動,這些同意可能無需事先通知公眾 。合併協議如下所述,並作為附件A包括在內,僅向您提供有關其條款和條件的信息,而不是向您提供有關Twitter、母公司、收購子公司、馬斯克先生或其各自業務的任何其他事實信息。因此,不應單獨閲讀合併協議中的陳述、保證、契諾和其他協議,您應該閲讀本文檔其他部分以及我們提交給美國證券交易委員會的關於推特和我們業務的文件中提供的信息。
合併完成及生效時間
合併將根據合併協議的條款儘快完成,但不遲於合併完成前所有條件得到滿足或放棄後的第二個工作日,但按其條款將在合併完成時滿足但須在完成時滿足或放棄該等條件的條件除外,除非各方以書面約定另一時間、日期或地點。的截止日期。
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合併,雙方應根據特拉華州的適用法律向特拉華州州務卿提交合並證書。合併將於合併證書正式提交給特拉華州州務卿的日期和時間,或Twitter和母公司可能同意並根據DGCL在合併證書中闡明的其他日期和時間生效。
合併的效力;公司註冊證書;附例;董事及高級人員
合併協議規定,根據合併協議的條款及條件,在合併生效時, :(1)Acquisition Sub將與Twitter合併並併入Twitter;(2)Acquisition Sub將停止獨立存在;及(3)Twitter將繼續作為合併中的倖存公司。自合併生效之日起及之後,Twitter和Acquisition Sub的所有財產、權利、特權、豁免權、權力、特許經營權和責任均歸尚存的公司所有,Twitter將繼續受特拉華州法律的管轄。
雙方將採取一切必要行動,以便在合併生效時,在緊接合並生效時間之前有效的收購子公司的公司註冊證書和章程將分別成為Twitter作為尚存公司的公司註冊證書和章程(除非其標題將分別為Twitter,Inc.的公司註冊證書和Twitter,Inc.的章程),直到此後根據DGCL的適用條款以及 尚存公司的公司註冊證書和章程進行修訂。
截至合併生效時間及緊隨合併生效時間之後,尚存法團的董事會將由緊接合並生效時間前的收購附屬公司的董事組成,每名董事將根據公司註冊證書及尚存法團的章程任職,直至其繼任者已被正式推選及符合資格為止,或直至其根據尚存法團的公司註冊證書及章程較早時去世、辭職或被免職為止。從合併生效時間起及之後,在合併生效時間 ,Twitter的高級管理人員將是倖存公司的高級管理人員,直到他們各自的繼任者被正式選舉或任命並根據適用法律獲得資格為止。
股份的轉換
普通股
根據合併協議的條款和條件,在合併生效時,我們普通股的每股流通股(股票除外:(1)在緊接合並生效前由Twitter或其任何子公司持有;(2)在緊接合並生效前由馬斯克先生、母公司或收購子公司直接或間接持有;或(3)由已適當行使和完善、且未撤回或 以其他方式遺失的股東所持有的股份(包括根據DGCL或其他適用法律規定的評估權利或持不同政見者的權利)將自動取消,並將不復存在,並將轉換為以現金形式收取每股價格的權利,而不產生 利息。
於合併生效時,(1)由Twitter或其任何 附屬公司持有;或(2)在緊接合並生效前由馬斯克先生、母公司或收購附屬公司直接或間接持有的每股已發行普通股將自動註銷及註銷,並將不再作為已發行或已發行的 股份存在,且不會就該等股份或相關事項支付代價或付款。
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於合併生效時,由於合併而其持有人並無採取任何行動,在緊接合並生效日期前已發行及已發行的每股收購附屬公司普通股將轉換為一股繳足股款的尚存法團普通股,而 構成尚存法團唯一已發行或已發行的股本。
股權獎;ESPP
合併協議規定,在緊接合並生效時間之前尚未完成的推特和S股權獎勵將在合併生效時 受到以下待遇:
推特股權獎的處理
在合併生效時,截至緊接合並生效時間之前尚未完成的每個基於Twitter股權的既得性獎勵(Twitter期權除外)將被取消,並轉換為有權獲得一筆現金,不含利息,減去任何必要的預扣税,相當於(1)每股價格和(2)受此類基於Twitter股權獎勵的普通股股票總數的乘積(對於任何受業績既得性條件限制的基於股權的既得性獎勵,根據適用的業績指標(br}根據其條款授予股權獎勵時的業績水平計算)。
在合併生效時,截至緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬Twitter股權獎勵(未歸屬Twitter期權除外)將被取消,並轉換為獲得現金金額的權利,不含利息,減去 任何必需的預扣税,等於(1)每股價格和(2)受此類未歸屬Twitter股權獎勵約束的普通股股票總數的乘積(對於任何受業績歸屬條件限制的未歸屬股權獎勵,根據適用的績效指標在目標業績水平的實現情況計算),該金額將在持有人S繼續為母公司及其附屬公司(包括尚存的公司及其附屬公司)提供服務的情況下,在適用的歸屬日期之前,歸屬並應與兑換該現金金額的未歸屬推特股權獎勵根據其條款歸屬 同時歸屬和支付,否則將繼續遵守緊接合並生效時間之前適用於未歸屬推特股權獎勵的相同條款和條件(基於績效的歸屬 條件除外,這將不適用於合併生效時間之後)。
推特選項的處理
在合併生效時,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個既有Twitter期權將被取消 並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税,等於以下乘積:(1)每股價格減去作為該Twitter期權基礎的普通股的每股行使價 的超額(如果有)乘積,以及(2)受該Twitter期權約束的我們普通股的總股份數量。
在合併生效時間 ,在緊接合並生效時間之前尚未完成的每個未歸屬推特期權將被註銷,並轉換為有權獲得一筆現金,不包括利息和任何必要的預扣税, 等於以下乘積:(1)每股價格減去該推特期權相關普通股的行使價後的超額(如果有的話)和(2)受該推特期權約束的普通股總數 ,該現金金額將在持有人S繼續為母公司及其附屬公司服務的情況下
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尚存的公司及其附屬公司)於適用的歸屬日期前,於交換該等現金金額的未歸屬推特期權同時歸屬及支付 將根據其條款歸屬,否則將繼續受制於緊接合並生效日期前適用於未歸屬推特期權的相同條款及條件。
於合併生效時,任何於緊接合並生效時間前尚未行使之Twitter購股權,如該等Twitter購股權所涉及之普通股每股行使價等於或大於每股價格,則該等Twitter購股權將被註銷,而不會就該Twitter購股權支付任何現金或其他代價。
ESPP的治療
Twitter董事會已通過決議,規定(1)ESPP下的當前要約期將是最終要約期,合併協議簽署後不會根據ESPP開始進一步的要約期,以及(2)法律可能要求的除外,截至合併協議日期,參與最終要約期的每名個人不得(A)根據ESPP從最終要約期開始時的有效比率 增加其工資繳費率,或(B)在合併協議日期或之後向ESPP單獨進行非工資繳費。在合併生效時間之前,Twitter 將採取一切必要的行動,以實施上述處理,並(I)使最終要約期在生效時間尚未結束的範圍內,不遲於合併生效時間發生之日的前10個工作日終止;(Ii)進行任何必要的比例調整,以反映最終要約期,但在其他情況下,根據ESPP將最終要約期視為完全有效和完整的要約期;及(Iii)根據特別提款權計劃(不遲於合併生效日期前10個營業日)行使各項未完成收購的權利。在該行使日,推特將根據ESPP在每位參與者的S工資預扣賬户中記入截至該日的資金,根據ESPP的條款 購買我們普通股的全部股票,該等普通股將有權獲得每股價格。Twitter 將在合併生效前立即終止ESPP,並自合併生效之日起生效(但取決於合併完成)。
付款代理、外匯基金和外匯及付款程序
在合併完成之前,母公司將指定一家信譽良好的銀行或信託公司(我們稱為支付代理),其身份和委任條款為Twitter合理接受,以向我們的股東支付合並對價。在合併生效時或之前,母公司將根據合併協議向支付代理人交存(或安排交存)相當於合併總對價的現金。
在合併生效後,在合理可行的情況下(在任何情況下不得晚於兩個工作日),尚存的公司將促使支付代理人向每個在緊接合並生效時間之前代表我們普通股流通股的證書的記錄持有人郵寄一封傳送函,其中規定只有在將證書(或代替證書的損失誓章)適當地交付給支付代理人後,才會完成交付,證書的損失和所有權風險將轉移,並將採用母公司和推特可能合理指定的格式並具有其他規定,以及(2)用於實現交出證書以換取合併對價的説明。記賬式股票的任何持有人將不需要交付證書或籤立的傳送信即可收到
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與此類入賬股份有關的合併對價。在向付款代理人交出股票(或代替該股票的損失的誓章)或簿記股份以供註銷時, 如屬股票,則連同一份按照其指示妥為填妥並有效籤立的傳送書,或如屬簿記股份,付款代理人收到S訊息後(有一項理解,簿記股份持有人在接獲代理人就該等簿記股份發出的S訊息後將被視為已交出該等簿記股份),及支付代理人可能合理地要求交出的其他慣常交出證據,則該股票或簿記股份的持有人將有權在(A)合併生效時間或(B)支付代理人收到該股票(或代替損失誓章)或簿記股份的收據後(A)合併生效時間或(B)支付代理人收到該股票(或代替損失誓章)或簿記股份,而如此交回的股票(或用以代替損失的誓章)或簿記股份將被註銷,以換取該股票或簿記股份先前代表的每股普通股的合併代價。支付給我們股東的任何每股價格的金額將不包括利息,並可能被任何適用的預扣税減去。
任何存放於付款代理的現金於合併生效後一年內仍未分派予股票持有人或記賬股份持有人,將應書面要求退還尚存的公司,而我們於緊接合並前仍未遵守合併協議中的交換程序的任何股東此後將只向尚存的公司作為其一般債權人支付有關合並代價的索償(受遺棄財產、欺詐或類似法律的規限)。付款代理人、母公司、收購子公司、Twitter或尚存的公司中的任何人,對於付款代理人根據任何適用的遺棄財產、欺詐或類似法律向公職人員交付的任何現金金額,均不對任何人負責。
如任何股票已遺失、被盜或損毀,則在聲稱該股票已遺失、被盜或損毀的人士以母公司合理接受的格式及實質內容作出誓章後,付款代理人將向該持有人發出每股股價,以換取該遺失、被盜或損毀的股票。
申述及保證
合併協議包含推特、母公司和收購子公司的陳述和擔保。
Twitter在合併協議中作出的某些陳述和擔保對重大影響或公司重大不利影響有保留意見。就合併協議而言,公司重大不利影響是指就Twitter而言,個別或總體已對Twitter及其子公司的業務、財務狀況或運營結果造成或將會產生重大不利影響的任何變更、事件、影響或情況。直接或間接與下列事項相關或由此產生的變更、事件、影響或情況,將被排除在公司重大不利影響的確定範圍之外,也不會被考慮在內:
| 一般影響Twitter或其子公司經營的任何行業或市場的任何條件、變化、影響或情況; |
| 任何法律或公認會計原則的任何變更(或任何法律或公認會計準則的解釋變更); |
| 美國或世界任何其他國家或地區的金融、信貸或證券市場的一般經濟、監管或政治條件(或其中的變化)或條件(或其中的變化)(包括利率或貨幣匯率的變化); |
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| 任何天災、不可抗力事件、自然災害、恐怖主義、網絡攻擊、數據泄露、武裝敵對行動、破壞、戰爭或上述任何行為的任何升級或惡化; |
| 任何流行病、流行病或傳染病爆發(包括新冠肺炎) 和任何政治或社會條件,包括內亂、抗議和公眾示威或任何其他隔離、避難所、呆在家裏、裁員、社會疏遠、關閉、關閉、自動減支、安全或類似法律、指令、限制、指南、迴應或建議或由任何政府當局(包括疾病控制和預防中心和世界衞生組織)發佈的指令、限制、指南、迴應或建議,或 針對上述或其他情況採取的其他合理行動,在每個情況下,對於與美國或世界上任何其他國家或地區的流行病、大流行或疾病暴發(包括新冠肺炎)有關或由此引起的疫情、流行病或疾病暴發(我們統稱為新冠肺炎措施)或對上述措施、指令、聲明或指南或解釋的任何變化,或對其任何延續,或對其任何演變、變異或突變或相關或相關的 疫情、流行病或疾病爆發(我們統稱為新冠肺炎措施)的迴應; |
| 由於馬斯克先生、母公司或其任何關聯公司或其各自的融資來源的身份,或由於母公司或其任何關聯公司或其各自的融資來源的任何溝通,包括關於其在開展Twitter或其任何子公司的業務方面的計劃或意圖,以及針對母公司、收購子公司、Twitter 或其各自的關聯公司、高級管理人員或董事的任何訴訟、索賠或法律程序的談判、簽署、公告、履行、完成或存在,因合併協議或合併協議擬進行的交易而產生或與之相關的,幷包括上述任何事項對與客户、供應商、供應商、合作伙伴、員工、工會或監管機構的任何關係的影響; |
| 根據合併協議的條款或在母公司或收購子公司的同意或指示下采取的任何行動(或由於母公司未同意根據合併協議要求母公司同意的任何行動而未採取的任何行動); |
| 我們普通股的市場價格或交易量的任何變化,Twitter或其子公司未能滿足任何時期的內部、分析師或其他收益估計或財務預測或預測的任何變化,信用評級的任何變化,以及任何分析師對Twitter或其任何子公司的建議或評級的任何變化;以及 |
| 在合併協議日期前推特提交給美國證券交易委員會的文件中披露的任何事項(不包括在風險因素或前瞻性聲明標題下列出的任何 披露)。 |
此外,就合併協議而言,母公司重大不利影響指個別或整體阻止或重大延遲或重大損害,或合理地預期會阻止或重大延遲或重大損害母公司或收購附屬公司完成合並及合併協議預期的其他交易的任何改變、影響或情況。
在合併協議中,推特已向母公司和收購子公司作出慣常的陳述和保證,在某些情況下,這些陳述和保證須受合併協議和推特S向合併協議發出的保密披露函中所載的 指定的例外和限制所規限。除其他事項外,這些陳述和保證涉及:
| Twitter及其子公司的組織和資格; |
| Twitter確認其子公司的資本和所有權; |
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| 企業權力和權威; |
| 所需股東批准的性質; |
| Twitter董事會的批准; |
| 與適用法律、組織文件和某些協議不發生衝突; |
| 與合併協議相關的所需同意、監管備案和批准; |
| 許可和遵守法律; |
| Twitter簡化 SEC報告和財務報表; |
| Twitter或其任何子公司或代表Twitter或其任何子公司提供幷包含在本 委託聲明中的信息的準確性; |
| Twitter簡化了披露控制和程序; |
| 沒有某些變化; |
| 沒有未披露的負債; |
| 訴訟; |
| 員工計劃; |
| 勞工事務; |
| 知識產權問題; |
| 税務事宜; |
| 材料合同; |
| 反收購法規不適用於合併; |
| 經紀人; |
| 財務顧問的意見;以及 |
| Twitter的股東權利計劃不適用於合併協議設想的交易。 |
根據合併協議,母公司和收購子公司承認,除了合併協議中明確規定的以外,Twitter沒有做出任何其他陳述或擔保,並明確表示不依賴合併協議中明確規定之外的任何關於Twitter的陳述、擔保或其他信息。
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在合併協議中,母公司和收購子公司已向推特作出慣常的陳述和擔保,在某些情況下,這些陳述和保證受合併協議和母公司S致合併協議的保密披露函中所載的特定例外和限制的約束。除其他事項外,這些陳述和保證涉及:
| 母公司和採購子公司的組織和資格; |
| 母公司所有權和收購子股本; |
| 企業權力和權威; |
| 母公司董事會和收購子公司董事會的批准; |
| 與適用法律、組織文件和某些協議不發生衝突; |
| 與合併協議相關的所需同意、監管備案和批准; |
| 融資; |
| 由母公司或其任何代表提供的信息的準確性,以包括在本 委託書中; |
| 經紀人; |
| 遵守法律,沒有進行法律訴訟或命令; |
| Twitter股本的所有權; |
| 償付能力;以及 |
| 有限擔保。 |
根據合併協議,Twitter承認母公司和收購子公司除了合併協議中明確規定的以外,沒有做出任何其他陳述或擔保,並明確不依賴於合併協議中明確規定之外的任何關於母公司和收購子公司的陳述、擔保或其他信息。
合併協議中包含的推特、母公司和收購子公司各自的陳述和擔保將在合併完成後失效。
合併前的業務行為
除合併協議中預期的、推特在合併協議的S保密披露函中闡述的或母公司書面同意的或法律可能要求的以外,從合併協議的日期到合併的生效時間或合併協議終止的日期(如果有),推特已同意在正常業務過程中使用其商業上的 合理努力來開展其業務及其子公司的業務(構成新冠肺炎措施的作為或不作為除外),並在與之相一致的範圍內,利用其商業上合理的努力,基本上完好無損地保存其當前業務組織的物質組成部分,並在所有物質方面保留其目前的
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與主要客户、供應商和與其有實質性業務關係的其他人的關係;前提是,Twitter或其子公司就以下具體涉及的事項採取的任何行動都不會被視為違反此類義務,除非此類行動會構成對以下相關規定的違反。
特別是,除某些指定的例外情況外,推特已同意,它不會也不會允許其任何子公司(在與母公司合理事先協商後,構成新冠肺炎措施的 行為或不作為除外):
| 在任何實質性方面修改或以其他方式更改推特S章程或章程(或,除正常業務過程外,其任何子公司的任何其他類似組織文件); |
| 拆分、合併、重新分類、贖回、回購或以其他方式收購或修改任何股本或其他 股權或權利的條款(以下情況除外):(1)接受我們的普通股股票作為Twitter期權每股行權價的付款,或作為與行使、歸屬和/或結算Twitter股權獎勵相關的税款,在每種情況下,根據適用的Twitter福利計劃,(2)沒收Twitter股權獎勵,(3)根據ESPP或 (4)根據合併協議之日生效的某些特定協議行使購買權); |
| 除合併協議允許外,發行、出售、質押、處置、扣押或授予推特或其子公司的任何股份或其他股權,或收購推特或其子公司的任何股份的任何期權、認股權證、可轉換證券或其他任何形式的權利,但推特與其直接或間接全資子公司之間或推特與S直接或間接全資子公司之間的交易除外;但條件是,推特可以在行使特別提款權項下的購買權或履行推特S項下未償還可轉換優先票據項下的任何義務時,在行使任何已歸屬的推特期權或支付任何其他歸屬的基於股權的獎勵後,發行我們的普通股; |
| 除可在轉換任何系列推特S未償還可轉換優先股時發行的任何普通股以外,根據其條款,授權、宣佈、支付或作出任何股息或其他分派,以現金、股票、財產或其他方式支付關於推特S或其任何子公司的股本或其他股權,但推特的任何子公司向推特或推特的任何全資子公司支付的股息除外; |
| 除根據現有推特福利計劃的要求外,(1)增加應支付給或成為 推特或其子公司(我們稱為公司服務提供商)的任何現任或前任董事、員工、顧問或獨立承包商(我們稱為公司服務提供商)的補償或已提供或將提供的福利,但在正常業務過程中按照過去的做法增加對公司服務提供商的現金薪酬或福利除外,(2)向任何公司服務提供商發放或提供任何遣散費或解約金或福利,但不包括在正常業務過程中按照以往慣例支付遣散費或福利,且須遵守以Twitter及其 子公司為受益人的索賠的執行和不撤銷;(3)規定任何義務對任何此類個人產生的任何税款進行彙總、賠償或以其他方式償還任何公司服務提供商,包括根據1986年修訂的《國税法》第409A或4999條,(4)加快支付或歸屬的時間,或取消與向任何公司服務提供商支付任何補償或福利(包括任何股權或基於股權的獎勵)有關的限制,或為其提供資金或以其他方式確保支付任何補償或福利(包括任何股權或基於股權的獎勵),或 |
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(5)建立、修改或終止任何Twitter福利計劃(或任何計劃、計劃、安排或協議,如果該計劃、計劃、安排或協議在合併協議之日已存在,則該計劃、計劃、安排或協議將成為Twitter福利計劃),但(A)訂立、修改或終止任何Twitter福利計劃的方式不會大幅增加Twitter、母公司或尚存公司或其任何附屬公司的成本,或大幅增加任何Twitter福利計劃下提供的福利,或(B)在正常過程中籤訂並與過去做法一致的新聘用聘書; |
| 除在正常業務過程中並與過去的做法一致(包括關於總授予的日期價值、條款和分配)或Twitter福利計劃條款可能要求的情況外,授予、授予或授予任何基於Twitter股權的獎勵、可轉換證券或任何其他權利,以收購Twitter的任何S或其子公司的股本,無論是以現金還是我們普通股的股票結算; |
| 除非法律要求或根據現有的Twitter書面福利計劃,否則(1)與任何勞工組織簽訂或實質性修改 任何集體談判或其他勞動協議,或(2)承認或認證任何勞工組織或員工團體為Twitter或其任何子公司的任何員工的談判代表; |
| (1)收購(包括通過合併、合併或收購股票或資產),但推特與其全資子公司之間或推特與S全資子公司之間的合併、業務合併、業務合併、任何公司、合夥企業、有限責任公司、其他業務組織或其任何部門或重大資產 ;或(2)出售、租賃、許可、放棄或以其他方式受留置權以外的留置權約束,或以其他方式處置推特或其子公司的任何重大財產、權利或資產,但以下情況除外:(A)在正常業務過程中出售庫存,(B)Twitter在正常業務過程中的知識產權許可,或(C)根據合併協議日期存在的協議或在合併協議日期之後按照合併協議條款訂立的協議; |
| 在任何實質性方面為推特任何子公司的借款而招致或修訂任何債務,或為任何人(子公司除外)承擔或擔保任何此類債務,但以下債務除外:(1)根據推特現有信貸安排或因替換、續訂、延長、再融資或退款而產生的債務 推特或其子公司的任何現有債務的條款和條件不比替換、續訂、延長、再融資或退款的條款或條件對推特及其子公司的整體有利,再融資或退還債務或以其他方式與Twitter真誠確定的當時基本類似債務的現行市場條件並不矛盾,(2)根據在執行合併協議之前生效的其他協議,(3)在正常業務過程中的資本租賃、購買資金融資、設備融資和信用證項下,(4)Twitter和/或其任何子公司之間或之間,或(5)在正常業務過程中的其他情況下; |
| 在任何實質性方面簽訂或修改期限超過一年的Twitter的任何實質性合同,且 在收到通知後90天或更短時間內不能在沒有實質性處罰的情況下終止合同,除非(1)在正常業務過程中或(2)不會對公司造成實質性不利影響; |
| 對2021年12月31日起生效的推特S會計方法進行任何實質性更改,但下列情況除外:(1)公認會計準則(或其任何解釋)、S條例-X或政府當局或半政府當局(包括財務會計)要求的 |
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(br}標準委員會或任何類似組織),(2)允許按照公認會計準則對推特S的財務報表進行審計,(3)適用法律的變更所要求的, (4)在合併協議日期前提交給美國證券交易委員會的推特S備案文件中披露的,或(5)此類變更不會對公司產生實質性不利影響的範圍; |
| 做出或更改任何税務選擇或會計方法,結算或妥協任何税務索賠或評估,提交任何修訂的納税申報單,或同意就任何税務索賠或評估延長或豁免任何時效期限,但在每種情況下,不會對公司產生重大不利影響; |
| 僅就推特而言,通過或達成完全或部分清算或解散的計劃; |
| 和解或妥協以外的任何訴訟,(1)在正常業務過程中或(2)和解或妥協的訴訟,在每種情況下,為和解或妥協支付的金額(減去Twitter為此類事項預留的金額或保險覆蓋的金額)不超過2500萬美元; |
| 通過一項股權計劃(或具有類似意圖、目的或效力的其他類似協議、計劃或安排),而該計劃或安排將因完成合並協議預期的交易而觸發(或其權利將以任何方式受到影響);或 |
| 訂立任何協議以實施上述任何禁止行動。 |
對徵求其他收購要約的限制
根據合併協議,Twitter自合併協議生效之日起至合併生效時間或合併協議終止日期(如有)之前的期間內,已同意並將促使其每位董事、高管和子公司,並將指示其其他代表,立即停止 ,並終止與任何第三方就任何相互競爭的提案進行的任何現有招標或討論或談判。Twitter還同意,它將根據適用的保密協議的條款,立即要求根據適用的保密協議的條款,迅速退還或銷燬過去12個月內由Twitter或其任何子公司或代表Twitter或其任何子公司提供給任何可能合理地考慮提出競爭性建議的任何人的所有非公開信息 。
除非合併協議的相關條款另有規定,否則在合併生效時間或合併協議終止日期(如果有)之前,Twitter已同意不會並將導致其每一名董事、高管和子公司不這樣做,並將指示其其他代表不要:
| 公開或以其他方式徵求、發起、故意鼓勵或故意促成構成或合理預期將導致競標的任何實質性討論、要約或請求;或 |
| 與任何人進行談判或實質性討論,或向任何人提供任何與競爭性提案有關的材料或非公開信息,或與合理預期會導致競爭性提案的任何詢問或提案有關的信息。 |
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儘管有上述規定,Twitter仍被允許豁免或終止任何人關於Twitter或其任何子公司的任何停頓或類似義務,以允許此人提交競爭性建議書。
此外,在合併生效時間或合併協議終止日期(如果有)之前,Twitter已同意:
| 在合理可行的情況下,在任何情況下,在Twitter或其任何董事、高管或子公司收到任何競爭性提案或任何合理預期會導致提出競爭性提案的請求的一個工作日內,向母公司提交書面通知,説明:(1)提出此類競爭性提案或請求的 人的身份,以及(2)任何此類競爭性提案的實質性條款和條件;以及 |
| 及時並在推特S以書面形式收到此類修改或修改後的兩個工作日內,及時通知家長任何此類競爭性建議書或請求的任何重大修改或其他修改。 |
即使合併協議中有任何相反規定,在獲得必要的股東批准之前的任何時間,如果Twitter收到任何個人或團體的競爭性提案,(1)Twitter及其代表可聯繫該人澄清其條款和條件,以及(2)Twitter、Twitter董事會及其各自的代表可與其進行談判或討論,或提供任何信息和其他訪問權限,提出這種競爭性提案的任何個人或團體及其任何代表或潛在的資金來源,如果 推特董事會善意地(在與其法律顧問和財務顧問協商後)確定該競爭性提案構成了一項更好的提案或將合理地預期會產生一項更好的提案;但條件是:(br}在提供有關Twitter或其子公司的任何重大非公開信息之前,Twitter從該個人或組織收到已簽署的包含慣常保密條款的保密協議(應理解為此類保密協議不需要包含停頓條款或限制作出、或修改),(B)以書面形式提供的任何此類非公開材料將迅速提供給母公司(br}母公司或其代表以前不能獲得的程度)。
就本委託書和合並協議而言 :
| 競爭方案是指任何人(母公司、收購子公司或其任何附屬公司除外)或團體提出的任何方案或要約:(1)在一筆或一系列交易中直接或間接購買或以其他方式收購,(A)根據合併、合併或其他業務合併、出售股本股份、要約收購、交換要約或類似交易,實益擁有Twitter任何類別股權的15%或以上。或(B)推特及其子公司的任何一項或多項資產或業務,佔推特及其子公司整體收入或資產的15%或以上;(2)直接或間接向任何人(母公司、收購子公司或其任何關聯公司除外)或一羣人(或購買此類證券的期權、權利或認股權證,或可轉換為此類證券或可交換為此類證券的證券)發行、出售或進行其他處置,相當於Twitter投票權的15%或以上。或(3)涉及Twitter或其子公司的任何合併、合併、業務合併、資本重組或其他交易,根據該交易,任何個人或團體將在交易完成後對佔Twitter已發行股本證券總額15%或更多的證券擁有 實益所有權;以及 |
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| ?高級提案是指由第三方提出的競爭性提案(競爭提案的定義中的所有百分比增加到90%),其條款是推特董事會真誠地(在諮詢其法律顧問和財務顧問並考慮推特董事會認為合適的因素後)提出的,比合並協議中預期的交易更有利於推特的S股東。 |
推特董事會推薦S;董事會推薦更改
Twitter董事會建議我們普通股的持有者投票支持通過合併協議的提議。根據合併協議,除以下規定外,Twitter董事會將不:
| 公開推薦推特股東S投票反對通過合併協議和批准合併協議中考慮的交易,包括合併,或出於類似的意圖、目的或效果發表任何公開聲明或知情采取任何行動; |
| 向推特S股東批准或推薦,或公開提議批准或推薦任何相互競爭的提議 (我們將這兩個項目符號中描述的行動稱為推特董事會建議變更);或 |
| 批准或推薦,或允許Twitter或其任何子公司簽署或簽訂任何意向書、諒解備忘錄或最終合併或與任何競爭提案有關的類似協議(上述保密協議除外)。 |
在獲得必要的股東批准之前的任何時候,推特董事會可:(1)如果推特董事會善意地(在諮詢其法律顧問和財務顧問後)確定未能採取此類行動將合理地與推特S董事S根據適用法律承擔的受託責任相牴觸,則董事會可:(1)針對介入事件(定義如下)做出推特董事會建議變更;或(2)(A)(A)如果Twitter董事會真誠地(在諮詢其法律顧問和財務顧問後)認為Twitter董事會收到的競爭性提案構成更高的提案,則更改Twitter董事會的建議,並且(B)授權、採納或批准該更高提案,並促使或允許Twitter在終止合併協議的同時就該 最高提案達成最終協議;但是:
| 在每種情況下,不得更改推特董事會的建議,也不得終止合併協議,直至母公司S收到推特公司通知母公司推特董事會打算更改推特董事會建議或終止合併協議的第四個完整工作日(我們稱為通知期限)結束為止; |
| 在通知期內,如果母公司提出要求,推特及其代表將真誠地(在母公司希望談判的範圍內)與母公司及其代表進行談判,以調整合並協議的條款和條件,以便無論是推特董事會未能針對此類介入事件做出建議更改,都不會合理地預期推特董事S根據適用法律承擔的受託責任不再相牴觸,或者該相互競爭的提議將不再構成更好的提議;以及 |
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| 在決定是否更改Twitter董事會建議或終止合併協議時,Twitter 董事會將考慮母公司針對Twitter通知母公司Twitter董事會打算更改Twitter董事會建議或終止合併協議的通知而及時提出的對合並協議條款的任何更改。 |
財務條款的任何重大修改或此類上級建議書的任何其他實質性修改都需要Twitter向母公司發出新的書面通知,Twitter將被要求再次遵守上述關於此類新的上級建議書的要求,但新的通知期將為三個工作日。
就本委託書和合並協議而言,介入事件是指在合併協議之日,Twitter董事會既不知道也不能合理預見的事件、發生、變化、效果、 狀況、發展或事實或情況狀態(與競爭性提案或高級提案,或構成或將合理預期導致競爭性提案或高級提案的任何提案有關的情況除外),其中,為免生疑問,(1)Twitter本身達到或超過預測、預測或估計的事實(應理解,未被排除在介入事件的定義之外的此類業績的根本原因(或貢獻者)可被考慮在內)和(2)本身的變化,我們的普通股價格或其交易量將被視為已知和合理地可預見的事件(不言而喻,未被排除在幹預事件定義之外的價格或交易量變化的根本原因(或貢獻者)可被考慮在內)。
合併協議中的任何內容都不會限制Twitter或Twitter董事會根據《交易法》採取或披露規則14d-9或規則14e-2(A)所設想的立場,或以其他方式進行披露以遵守適用法律(同意停止、請看及聆聽 推特董事會根據交易所法案第14d-9(F)條向推特股東作出的通訊,或推特就S收到競爭要約及有關合並協議的運作作出的事實準確的公開聲明,不會被視為推特董事會建議的更改或導致母公司S終止與此相關的合併協議的權利)。
股東大會
推特 將在美國證券交易委員會確認其對委託書沒有進一步評論的日期後,在切實可行的範圍內儘快(1)設定一個記錄日期併發出股東大會通知,以便在合併獲得批准後進行表決 並舉行必要的股東投票,以及(2)適時召開、召開和舉行特別會議。在與徵集額外委託書或適用法律要求有關的某些情況下,允許Twitter推遲或推遲特別會議。
員工福利
在合併生效後的一年內,母公司將或將促使尚存的公司或其任何附屬公司為每名留用員工提供(1)至少相同的基本工資和工資率,(2)總體上不低於緊接合並生效時間之前提供給每名此類留用員工的短期和長期目標激勵薪酬機會(前提是母公司沒有義務以股權或基於股權的獎勵的形式提供此類激勵)和(3)員工福利
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(不包括股權和基於股權的獎勵),其總額(包括員工成本的比例)與緊接合並生效時間之前提供給該等連續員工的獎勵大致相當。在合併生效後的一年內,母公司將或將促使尚存的公司或其任何關聯公司向每名留任員工提供不低於緊接合並生效時間之前根據Twitter福利計劃適用於留任員工的遣散費和福利
母公司同意,尚存的公司將促使在合併(如果有)完成後建立的尚存公司的S員工福利計劃和任何關閉後的福利計劃承認每一名連續員工的服務(只要該服務得到推特的承認),以符合資格、授予和確定關閉後福利計劃下的福利水平(但不包括固定福利養老金計劃下的福利應計目的),但此類承認不會導致任何福利重複。
在包括合併生效時間在內的歷年內,留任員工將不需要滿足任何可扣除的、共同支付的、自掏腰包結算後福利計劃下的最高或類似要求,其金額以前在提供醫療、牙科和其他福利的可比Twitter福利計劃下為此目的而記入 。
截至合併生效時間 ,終止後福利計劃中包含的任何等待期、先前存在的疾病排除和證明健康狀況良好的要求將被免除(除非任何該等等待期、先前存在的疾病排除或證明健康狀況良好的要求已對該等員工生效,且參與者隨後參與或有資格參加的適用Twitter福利計劃在緊接合並生效時間之前仍未得到滿足)。
完成合並的努力
一般信息
合併協議各方同意盡各自合理的最大努力完成合並協議所設想的交易並使其生效,並使合併的條件得到滿足,包括使用合理的最大努力完成以下事項:
| 獲得與完成包括合併在內的合併協議預期的交易有關的政府當局的所有必要行動或不採取行動、同意和批准,並進行所有必要的登記和備案(包括向政府當局提交文件,如果有),以及採取可能需要的一切合理步驟,以獲得與完成合並協議預期的交易(包括合併)相關的任何政府當局的批准,或避免任何政府當局採取與完成包括合併在內的交易有關的必要行動或程序; |
| 從第三方獲得所有其他必要的同意、批准或豁免; |
| 對任何訴訟或其他法律程序的抗辯,直至終止日期,無論是司法的或行政的,質疑合併協議或合併協議預期的交易的完成,包括該一方根據合併協議的條款執行或完成的合併,包括尋求撤銷或推翻任何法院或其他政府當局發出的任何暫緩執行或臨時限制令;以及 |
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| 簽署及交付為完成合並而合理需要的任何額外文書,以及該等各方將根據合併協議的條款進行或完成的任何其他交易,以及全面實現合併協議的目的。 |
馬斯克先生、母公司和收購子公司還同意,在符合合併協議條款的情況下,迅速採取必要的任何和所有步驟,以避免或消除每個障礙,並根據任何反壟斷法、外國投資法(或相關等待期的到期或終止)或任何外國或美國聯邦、州或地方政府機構可能要求的其他法律,在每種情況下獲得所有同意、行動、不行動、批准或豁免(或相關等待期的期滿或終止)。在具有司法管轄權的情況下,以使各方能夠在終止日期(如果有)之前儘快完成合並協議所設想的交易,包括合併, 包括承諾或以同意法令持有單獨的命令、信託或其他方式,(1)出售或以其他方式處置要求剝離的資產或業務,或(2)接受對Twitter業務的行動、行為或運營自由的限制,在前述第(1)或(2)款的情況下,以避免進入,或解散或撤銷或撤銷任何命令,而該等命令會在實際可行的情況下儘快阻止或重大延遲完成合並及合併協議所預期的其他交易。此外,根據合併協議的條款,馬斯克先生、母公司和收購子公司將採取必要的行動,以確保(A)任何外國或美國聯邦、州或地方政府當局不採取任何不行動的要求,或任何外國或美國聯邦、州或地方政府當局的同意或批准,(B)任何法令、判決、禁令、臨時限制令或任何其他命令在任何訴訟或法律程序中,以及(C)任何其他與任何反壟斷法或外國投資法有關的事項,均不會 妨礙合併的完成。儘管如上所述,合併協議中的任何條款均不會要求或責成母公司、收購子公司或其各自的任何關聯公司(I)提出、採取或同意採取任何行動,而 將單獨或總體上對Twitter及其子公司的業務、資產或財務狀況產生重大不利影響,或(Ii)提議、談判、實施或同意出售、剝離、租賃、許可、單獨持有、轉讓或處置,或對所持任何資產、業務或股權的行動自由進行任何限制。或由馬斯克先生或母公司(母公司、收購子公司或推特除外)的任何聯營公司直接或間接持有或控制,並受本段所述限制的限制。
高鐵法案;其他反托拉斯法和外國投資法
合併協議各方已同意(1)迅速(在任何情況下不得遲於合併協議簽署之日起10個工作日內)根據《高鐵法案》提交各自的申請和文件,以及(2)在合理可行的情況下儘快提交母公司和Twitter雙方同意的任何其他申請和文件,並採取合理行動,使其成為任何反壟斷法或外國投資法所要求或建議的與合併協議預期的交易(包括合併)有關的重大申請和文件。
融資
根據合併 協議,馬斯克先生、母公司及收購附屬公司已同意採取(或安排採取),並促使其各自的聯屬公司及其各自的代表採取(或導致採取)一切行動及採取(或導致作出)一切必要、適當或適宜的事情,以安排、獲得及完成融資,並須遵守承諾書所述的條款及條件(包括任何
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(br}條款),包括簽署和交付根據該條款可能合理需要的所有文件和文書,以及:
| 根據融資和承諾書的條款和條件,全面遵守和維持融資和承諾書(以及一旦簽訂融資協議),並按照債務承諾函中規定的條款和條件(包括任何靈活條款)就債務融資談判和達成最終的融資協議,並且在每個情況下,不包含(1)除銀行債務承諾函或保證金貸款承諾函中規定的條件外的完成全部或任何部分債務融資的條件,在合併協議之日生效,或(2)可合理預期會阻止、阻礙、延遲或不利影響任何債務融資或完成合並及合併協議所擬進行的其他交易的條款,以使融資協議在不遲於合併完成時完全生效; |
| 在實際可行的情況下,儘快並及時(無論如何不遲於合併結束)滿足或獲得豁免其控制範圍內的債務承諾函和融資協議所設想的債務融資的所有條件; |
| 最大限度地接受(並遵守)債務承諾函所設想的所有靈活條款;以及 |
| 使融資來源在不遲於合併完成時為融資提供資金(包括執行其在債務承諾書和/或融資協議下的權利,視情況而定)。 |
未經Twitter事先書面同意(且受慣例限制),馬斯克先生、母公司、收購子公司或X Holdings III或其各自的任何關聯公司不得同意或允許對任何適用融資承諾或融資協議下的任何條件、補救或其他條款進行任何修改、補充、修改或替換,或給予任何豁免,或允許任何適用融資協議包含任何條款(且受慣例限制),如果此類修改、補充、修改、替換、放棄或條款將或合理地預期:
| 從截至合併協議之日交付的融資承諾所預期的融資總額(或由此可獲得的現金收益)中減去(或可合理預期會產生減少的效果); |
| 對融資施加新的或額外的條件或或有事項,或以其他方式擴大、修改或修改收到融資的任何現有條件,或以其他方式添加、擴展、修改或修改在合併協議日期生效的融資承諾的任何其他條款或補救措施,其方式應合理地 延遲,阻礙或阻止在合併完成時完成或提供資金(或滿足獲得任何部分融資的條件),或損害完成合並的能力或可能性,或損害母公司和/或收購子公司及時完成合並和合並協議預期的其他交易的能力; |
| 降低融資任何部分獲得資金的可能性(包括通過降低滿足獲得融資任何部分的條件的可能性),或以其他方式阻止、阻礙、延遲或損害任何融資的可獲得性,或損害完成合並或母公司和/或收購子公司的能力或可能性 |
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完成合並協議所設想的交易(包括要求任何政府當局的任何額外的備案、同意或批准);或 |
| 對母公司、收購子公司或X控股III或其各自的任何關聯公司 針對融資承諾或融資協議的其他各方行使各自權利的能力造成不利影響。 |
如果(1)債務融資的全部或任何部分到期、終止、變得或可能無法按照條款和條件(包括任何靈活條款)或從適用債務承諾函中設想的來源獲得,或(2)任何債務承諾函或融資協議將因任何原因全部或部分被撤回、終止、廢止或撤銷,則:(1)母公司將立即以書面形式通知 Twitter,(2)母公司和/或其附屬公司將盡其各自合理的最大努力安排和獲得,在該事件發生後儘快(在任何情況下不得遲於合併結束),並就下列事項進行談判並達成最終協議:來自相同或替代來源的替代融資,其條款和條件(包括市場靈活性條款)總體上不低於適用的債務承諾書中規定的條款和條件,且不包括截至合併協議日期債務承諾函中未包括的融資的任何條件或或有事項,也不包括任何合理預期會在合併結束時實質性延遲或阻止融資完成或融資(或滿足獲得任何部分融資的條件)的條款 減損完成合並或母公司及/或收購附屬公司及時完成合並及合併協議預期的其他交易的能力或可能性(我們稱為替代融資),金額足以完成合並協議預期的交易(或取代債務融資的任何不可用部分)。
母公司及馬斯克先生已同意全面負責股權融資及各自採取(或安排採取)一切行動,並作出(或安排作出)取得股權融資所需、適當或適宜的一切事情,包括採取一切必要行動,以(1)遵守及維持股權承諾書的條款,(2)及時 滿足股權承諾書中的所有條件及義務,及(3)於合併完成時或之前完成股權融資併為其提供資金。母公司進一步同意,將採取(或促使採取)所有行動,並採取(或促使採取)所有必要、適當或可取的措施,以充分執行其在股權承諾書項下的權利(包括通過訴訟)。
根據合併協議,推特同意並促使其子公司盡其商業上合理的最大努力,促使每一名 其代表就(1)銀行債務承諾函明確預期的銀行債務融資安排和(2)在合併結束時或之後支付、贖回、失敗、解除或以其他方式滿足推特現有信貸協議和現有優先票據的支付、贖回、失敗、解除或其他償付,提供母公司S以書面形式合理要求的任何合理合作。按照慣例和母公司合理的書面要求,並受合併協議中規定的某些限制的限制。
獲得融資或任何替代融資不是完成合並的條件。
賠償和保險
在合併協議中,母公司和收購子公司同意,在合併生效時間或之前發生的行為或不作為的所有免責和賠償權利以
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以Twitter或其子公司的現任或前任董事、高級管理人員和員工(如果有)為受益人的Twitter或其子公司的現任或前任董事、高級管理人員和員工(我們統稱為受保障人員)在合併協議日期生效的各自組織文件中或任何合同中規定的,將在合併後繼續存在,並將繼續全面有效。合併協議 規定,尚存的公司將(以及母公司將促使尚存的公司)就受保人在合併生效前的任何時間以其身份作出的所有作為或不作為(包括與合併協議或與合併協議預期的交易有關的任何事項)向受保人賠償、辯護和保持無害,並預付費用,並在適用法律允許的範圍內,以及在Twitter或其子公司在合併協議生效之日有效的組織文件所要求的範圍內,向受保人預付費用。母公司已同意促使尚存的公司及其子公司的公司註冊證書、章程或其他組織文件包含關於赦免、賠償、墊付費用和限制董事、高級管理人員和員工責任的條款,該等條款 截至合併協議之日不低於推特S及其子公司組織文件中的條款,此後六年內,自合併生效之日起六年內,不得以任何方式修改、廢除或以其他方式修改,從而對受賠人的權利產生不利影響。
此外,在適用法律允許的最大範圍內,母公司將或將導致尚存的公司: (1)賠償並使每一受補償人免受任何費用或開支(包括合理的律師費)、判決、罰款、損失、索賠、損害賠償、債務和為和解而支付的與 任何索賠、訴訟、訴訟、法律程序或調查有關的金額,無論是民事、刑事、行政或調查,只要該等索賠、訴訟、訴訟、法律程序或調查源於或與以下事項有關:(A)S在合併生效前以董事、推特或其任何子公司高管或僱員的身份被指控的任何行為或不作為,或(B)合併協議或合併協議中預期的交易, 和(2)在最終處置任何此類索賠、訴訟、訴訟、訴訟或調查任何受補償人的費用(包括合理的律師費),在被補償者確認其善意相信其已達到適用於其的賠償所需的行為標準,並由其代表其償還已支付或已償還的金額的慣例書面承諾(如果最終確定未達到賠償的行為標準)時 。
在合併生效後至少六年內, (1)母公司將促使尚存的公司及其其他子公司維持現有董事和高級管理人員提供的、由Twitter或其任何子公司維持的、自合併協議之日起有效的責任保險和受託保險,或為Twitter及其目前由該等現有D&O保險覆蓋的現任和前任董事和高級管理人員提供替代保單,在任何情況下,條款和條件對受補償人的有利程度不低於現有的D&O保單。涵蓋因合併生效時間或之前發生的事實、事件、作為或不作為而引起的索賠,包括合併協議預期的交易,但須受保單保費的慣常限制所限;及(2)母公司將不會、也不會允許尚存的公司或其其他附屬公司 採取任何可能損害任何此類保險受益人的權利或以其他方式阻礙其追償的行動,不論是針對合併生效時間之前或之後產生的索賠。代替此類保險的是,在合併生效時間 之前,Twitter可以根據上述條款和條件購買一份六年的尾部預付保單,在這種情況下,母公司將不再有任何義務維護現有的D&O保單。
有關詳細信息,請參閲此代理聲明標題為?的部分合併涉及推特董事S和高管在合併中的利益.
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完成合並的條件
如果適用,母公司、收購子公司和Twitter完成合並的義務取決於滿足或放棄某些 條件,包括以下條件:
| 股東以必要的贊成票通過合併協議; |
| 根據《高鐵法案》適用於合併的等待期屆滿或終止,以及在適用的範圍內,某些特定司法管轄區的任何反壟斷法或外國投資法要求的每項同意或批准已經作出、獲得或收到(或如適用,與此有關的等待期將 已經到期或終止);以及 |
| 在某些特定司法管轄區內,沒有由任何 政府當局制定、發佈、頒佈、執行或訂立的任何當時有效的法律或命令,其效果是限制、禁止、非法或以其他方式禁止完成合並,或在合併完成後導致合併被撤銷 。 |
母公司和收購子公司完成合並的義務取決於滿足或放棄以下每個附加條件 ,母公司可以放棄其中任何一個條件:
| Twitter已在所有實質性方面履行並遵守合併協議要求其在合併完成時或之前履行或遵守的義務; |
| Twitter在合併協議中的陳述和保證的準確性,取決於適用的重要性或其他限定詞,截至合併生效時間或具體作出該陳述或保證的日期;以及 |
| 未發生任何正在發生的公司重大不利影響。 |
Twitter完成合並的義務取決於滿足或放棄以下每個附加條件,其中任何 可由Twitter放棄:
| 母公司和收購子公司已在所有實質性方面履行並遵守合併協議要求母公司或收購子公司在合併結束時或之前必須履行或遵守的義務;以及 |
| 母公司和收購子公司在合併協議中的陳述和擔保的準確性,取決於 適用的重要性或其他限定詞,截至合併生效時間或具體就其作出該陳述或擔保的日期。 |
終止合併協議
合併協議可以在合併生效時間之前的任何時間終止,無論是在我們的股東通過合併協議之前或之後 (合併協議中另有規定的除外),方式如下:
| 經推特和母公司雙方書面同意; |
-128-
| 在以下情況下由推特或家長提供: |
o | 截至終止日太平洋時間下午5點,合併尚未完成,但下列情況除外:(1)如果一方未能履行或履行合併協議項下的任何義務,是未能在終止日之前完成合並的主要原因,或導致未能在終止日之前完成合並,則 一方不得根據本條款終止合併協議,以及(2)如果截至終止日,終止日期將再延長六個月,關於(A)《高鐵法案》規定的等待期到期或終止,或根據其他規定的反壟斷法或外國投資法獲得批准,或(B)沒有任何禁止完成合並的適用法律限制的結束條件; |
o | 在合併生效前,任何有管轄權的政府當局已頒佈、發佈、頒佈、執行或進入任何法律或命令,或採取任何其他行動,永久限制、禁止、使之違法或以其他方式禁止完成合並協議所設想的交易,且該等法律或命令或其他行動已成為最終且不可上訴,除非在每一種情況下,(1)未能利用合併協議所要求的努力來撤銷該等法律、命令或其他行動的任何一方將無法獲得終止的權利,或(2)發佈此類法律或命令或採取此類行動的主要原因是上述一方未能履行其在合併協議下的任何義務,對於母公司,則是收購子公司或馬斯克先生未能履行其在合併協議下的任何義務;或 |
o | 我們的股東沒有在特別會議上(或在表決合併協議和擬進行的交易的任何休會或延期會議上)通過合併協議; |
| 在以下情況下通過Twitter: |
o | 在30天的治療期內,母公司、收購子公司或馬斯克先生 違反或未能履行他們在合併協議中各自的任何陳述、保證、契諾或其他協議,違反或未能履行相關條件將導致無法完成合並 ,但如果Twitter當時實質性違反了其在合併協議下的任何陳述、保證、契諾或協議,則Twitter將無法獲得終止的權利; |
o | 推特董事會已授權推特就更高的提議達成最終協議,如果 在合併協議終止的同時,推特達成了該最終協議,並在母公司的指示下向母公司支付(或安排支付)終止費;或 |
o | (1)母公司和收購子公司已收到書面通知,已滿足或放棄了合併協議中規定的要求母公司S和收購子公司S完成合並的前提條件(但根據其性質必須在完成合並時滿足的條件除外,如果在該時間完成合並,則每個條件都能夠滿足);(2)母公司和收購子公司未能在本應完成合並的日期後三個工作日內完成合並;和 (3)在這三個工作日內,Twitter隨時準備、願意並有能力完成合並和合並協議預期的其他交易;以及 |
-129-
| 如果符合以下條件,則按父項: |
o | 在30天的治療期內,Twitter違反或未能履行合併協議中的任何陳述、保證、契諾或其他協議,違反或未能履行將導致無法實現合併結束的相關條件,但如果母公司、收購子公司或馬斯克先生當時嚴重違反了合併協議下的任何陳述、保證、契諾或協議,則母公司將無法 獲得解約權;或 |
o | 在我們的股東以必要的贊成票通過合併協議之前,Twitter董事會 已對Twitter董事會的建議進行了更改。 |
如果合併協議因上述終止權利而終止,將向另一方或其他各方發出書面通知,指明終止合併協議所依據的條款,合併協議將失效和無效 ,任何一方(或其任何代表)均不承擔責任,任何一方的所有權利和義務將終止,但合併協議的某些部分將在合併協議終止後繼續存在。 在每個情況下,合併協議將根據各自的條款終止。儘管有前述規定,合併協議的終止不會免除任何一方因在合併協議終止之前明知和故意違反合併協議而產生的任何責任或損害,在這種情況下,受害方將有權享有法律或衡平法上可用的所有權利和補救措施。
解約費及補救辦法
合併協議包含Twitter和Parent的某些終止權。在特定 情況下有效終止合併協議後,Twitter將需要在母公司的指示下支付1,000,000,000美元的終止費。具體而言,在以下情況下,Twitter將向家長支付這筆終止費:
| (1)第三方將在合併協議日期後提出相競爭的建議,(2)合併協議隨後因(A)Twitter或母公司未能在特別會議上批准合併協議而終止,或(B)母公司因Twitter違反或未能履行合併協議中的任何 陳述、保證、契諾或其他協議而終止(受30天治癒期的限制),違反或不履行任何條件將導致無法完成合並,在該特別會議或違約(視情況而定)發生時,競標提案已被公開宣佈且未被撤回,以及(3)在合併協議終止後12個月內,Twitter 完成了涉及競標提案的交易或達成了規定完成競標提案的最終協議,隨後完成了該競標提案(但為本款的目的,競標提案的定義中的所有百分比均增加到50%); |
| 合併協議由Twitter終止,以就更高的提案達成最終協議; 或 |
| 如果Twitter董事會在我們的股東以必要的贊成票通過合併協議之前做出了Twitter董事會的建議變更,則合併協議由母公司終止。 |
-130-
在某些特定情況下合併協議有效終止後,母公司將被要求在Twitter的指示下支付1,000,000,000美元的終止費,這筆費用已根據有限擔保的條款和條件進行了擔保。具體地説,如果合併協議被Twitter終止,母公司將向Twitter支付解約費:
| 由於母公司、收購子公司或馬斯克先生違反或未能履行其在合併協議中各自的任何 陳述、保證、契諾或其他協議(受30天治療期的限制),違反或不履行將導致相關條件未能實現合併的 結束;或 |
| 由於母公司及收購附屬公司未能根據合併協議及在符合合併協議規定及條款的情況下完成合並,而推特已準備好、願意及有能力完成合並及合併協議預期進行的其他交易。 |
合併協議還規定,Twitter、母公司和收購子公司有權獲得特定的履約和其他衡平法救濟,以防止 違反合併協議,並具體執行合併協議的條款和規定。此外,推特有權獲得特定的履約或其他衡平法救濟,以強制執行母公司和收購子公司S 促使馬斯克先生為股權融資提供資金的義務,或強制馬斯克先生直接為股權融資提供資金,並在以下情況下且只要:(1)母公司和收購子公司完成合並的 義務的條件(交易完成時應滿足的條件除外,(2)債務融資(或替代融資)已獲得融資或將在交易完成時獲得融資,如果股權融資在交易完成時獲得融資,以及(3)推特已確認,如果授予特定業績或其他股權補救措施,且股權融資和債務融資獲得融資,則合併將結束。
父母和推特都不需要在不止一次的情況下向對方支付終止費。
除馬斯克先生明知及故意違反合併協議外(在此情況下,推特將有權向馬斯克先生、母公司或收購附屬公司尋求不超過終止費用總額的金錢損害賠償、追討或賠償),S根據合併協議向母公司收取終止費用的權利將構成推特對母公司、收購附屬公司及馬斯克先生及其關聯方的唯一及獨家金錢補救。
此外,推特在任何情況下都不能同時收到用於為股權融資提供資金的特定履約贈款,以及支付母公司應支付給推特的終止費或其他金錢損害賠償、補救或賠償,在任何情況下,推特都不會被允許或有權獲得超過母公司應支付給推特的終止費用的合計金錢損害賠償(S根據合併協議收到的若干其他金額除外)。
費用及開支
除合併協議中明確規定外,所有自掏腰包與合併協議和合並協議擬進行的交易有關的費用將由發生合併協議的一方支付。自掏腰包費用。
-131-
無第三方受益人
合併協議不打算也不會賦予協議當事人以外的任何人任何權利或救濟,但合併協議所載或預期的(1)和(2)關於合併協議的某些條款、債務融資來源及其繼承人和受讓人除外。
賦值
未經其他各方事先書面同意,任何一方當事人不得轉讓合併協議或協議項下的任何權利、利益或義務(無論是通過法律實施或其他方式)。在符合前一句話的情況下, 合併協議將對雙方及其各自允許的繼承人和受讓人具有約束力,符合雙方的利益,並可由其強制執行。任何違反這一規定的轉讓嘗試都是無效的。
修訂及豁免
合併協議可經協議各方共同同意,由各自的董事會或其代表在收到股東批准之前或之後的任何時間採取行動,對協議進行修訂。但是,在收到本公司股東要求的批准後,根據法律或任何證券交易所的規則需要該股東進一步批准的修改,不得在未經批准的情況下進行。此外,對合並協議某些條款的任何修訂,如對債務融資來源在該條款下的權利產生不利影響,也將獲得該債務融資來源的批准。除雙方簽署的書面文件外,不得對合並協議進行修改。
在合併生效之前的任何時間,在符合適用法律的情況下,Twitter可以延長履行其他各方任何義務或其他行為的時間,放棄合併協議或根據合併協議交付的任何文件中母公司或收購子公司的陳述和擔保中的任何不準確之處,並放棄母公司或收購子公司遵守合併協議中包含的任何協議或條件。任何此類延期或豁免的任何一方的任何協議,只有在由該方簽署的 書面文書中規定時才有效。任何一方未能或延遲根據合併協議行使任何權利,均不會被視為放棄該等權利,亦不會因任何單一或部分行使該等權利而妨礙進一步行使該合併協議下的任何其他權利。
管治法律與場所
除涉及債務融資來源的糾紛(將受紐約州法律管轄)外,合併協議受特拉華州法律管轄,並根據該州法律進行解釋,而不考慮根據適用的法律衝突原則可能管轄的法律。與合併協議有關的爭議的地點是特拉華州的特拉華州衡平法院,或者,如果特拉華州的特拉華州法院沒有管轄權,則是特拉華州的聯邦法院或州法院。雙方還同意,涉及債務融資來源或因債務融資引起的或與債務融資有關的糾紛的地點是紐約州最高法院,如果根據適用法律,專屬管轄權屬於聯邦法院,則為美國紐約南區地區法院。
放棄陪審團審訊
任何一方均不可撤銷地放棄在因合併協議或母公司、收購子公司或推特在談判、管理、履行和執行(包括債務融資)中的行為而引起或與之相關的任何訴訟中接受陪審團審判的所有權利。
-132-
某些實益所有人和管理層的擔保所有權
下表列出了截至2022年4月29日我們普通股的受益所有權的某些信息:
| 我們每一位董事; |
| 我們的每一位被任命的執行官員; |
| 我們所有現任董事和行政人員作為一個整體;以及 |
| 每一位實益擁有我們普通股5%以上的個人或團體。 |
我們已根據美國證券交易委員會的規則確定實益所有權,因此它代表對我們的證券擁有 的單獨或共享投票權或投資權。除非下文另有説明,據我們所知,表中點名的個人和實體對其實益擁有的所有股份擁有獨家投票權和獨家投資權,但須遵守適用的社區財產法。
我們根據截至2022年4月29日已發行普通股的764,297,195股來計算受益所有權百分比 。我們已將目前可在2022年4月29日起60天內行使或可行使或可根據Twitter RSU和Twitter PSU發行的受Twitter期權約束的普通股股票視為已發行普通股,並由持有股票期權的人、Twitter RSU或Twitter PSU實益擁有,以計算該人的 百分比所有權。然而,為了計算任何其他人的所有權百分比,我們並未將這些股票視為已發行股票。
除非另有説明,否則下表中列出的每個受益所有人的地址是c/o Twitter,Inc.,1355Market Street,Suite900,San Francisco,California 94103。除非另有説明,表中提供的信息是基於我們的記錄、在美國證券交易委員會備案的信息和向我們提供的信息。
實益擁有人姓名或名稱 |
數量 股票 有益的 擁有 |
百分比的股票有益的擁有 | ||||||
獲任命的行政人員及董事: |
|
|
|
|
|
| ||
帕拉格·阿格拉瓦爾 (1) |
128,753 | * | ||||||
內德·西格爾 (2) |
397,493 | * | ||||||
Vijaya Gadde (3) |
623,156 | * | ||||||
莎拉·帕索內特(4) |
146,189 | * | ||||||
傑克·多爾西(5) |
18,042,428 | 2.4% | ||||||
邁克爾·蒙塔諾(6) |
324,674 | * | ||||||
米米·阿萊馬耶胡 (7) |
3,735 | * | ||||||
埃貢德班(8) |
15,013 | * | ||||||
Omid kordestani (9) |
934,247 | * | ||||||
瑪莎·萊恩·福克斯 (10) |
32,545 | * | ||||||
李飛飛 (11) |
10,676 | * | ||||||
Patrick Pichette (12) |
24,823 | * | ||||||
大衞·羅森布拉特 (13) |
109,827 | * | ||||||
佈雷特·泰勒(14) |
56,597 | * | ||||||
羅伯特·佐利克 (15) |
21,535 | * | ||||||
所有現任董事和執行官作為一個整體(17人) (16) |
20,727,209 | 2.7% |
-133-
實益擁有人姓名或名稱 |
數量 股票 有益的 擁有 |
百分比的股票有益的擁有 | ||||||
5%的股東: |
||||||||
先鋒集團(17) |
82,403,665 | 10.8% | ||||||
埃隆·馬斯克(18) |
73,115,038 | 9.6% | ||||||
摩根士丹利、摩根士丹利投資管理公司 (19) |
67,033,579 | 8.8% | ||||||
貝萊德股份有限公司(20) |
52,095,502 | 6.8% |
* | 代表實益持有我們普通股不到1%的流通股。 |
(1) | 包括(I)Agrawal先生登記持有的77,881股和(Ii)在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時可發行的50,872股。 |
(2) | 包括(I)西格爾先生登記持有的361,195股和(Ii)可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的36,298股。 |
(3) | 包括(I)Gadde女士登記持有的587,148股和(Ii)36,008股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(4) | 包括(I)Personette女士登記持有的116,031股和(Ii)30,158股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(5) | 包括(I)日期為二零一零年十二月八日的Jack Dorsey可撤銷信託(日期為二零一零年十二月八日)登記持有的13,704,901股股份(Dorsey先生擔任該信託的受託人);(Ii)Jack Dorsey Rembers LLC登記持有的2,337,527股股份(該有限責任公司的唯一成員為Jack Dorsey Rembers Trust#3,其中Dorsey先生擔任 聯席受託人);及(Iii)由Dorsey先生直接實益擁有的2,000,000股股份。 |
(6) | 包括蒙塔諾登記在冊的324,674股。蒙塔諾在2021年12月之前一直擔任Twitter的執行長。報告的信息基於推特上可獲得的有關蒙塔諾-S持股的最新信息。 |
(7) | 包括(I)Alemayehou女士登記持有的2,801股股票和(Ii)934股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(8) | 包括(I)德班先生登記在冊的13,786股和(Ii)在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時可發行的1,227股。德班先生持有這些證券是為了銀湖科技管理公司、其某些附屬公司及其管理的某些基金(我們稱之為銀湖基金)的利益。根據德班先生與S先生就董事補償訂立的安排,於出售該等證券後,出售該等證券所得款項(S)預計將匯入銀湖 及/或其有限責任合夥人。德班先生通過他在銀湖及其附屬公司的角色,可能被認為在本文報告的證券中擁有間接權益。 |
(9) | 包括(I)Kordestani先生登記持有的133,278股,(Ii)969股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票,以及(Iii)根據2022年4月29日起60天內可行使的已發行Twitter期權發行的800,000股股票。 |
(10) | 包括(I)31,576股由Lane Fox女士登記持有的股票和(Ii)969股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(11) | 包括(I)Li博士登記持有的9,707股和(Ii)969股於推特RSU歸屬後可於2022年4月29日起60天內發行的股份。 |
(12) | 包括(I)皮切特先生登記持有的23,854股和(Ii)969股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(13) | 包括(I)羅森布拉特先生登記持有的108,557股股份和(Ii)在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時可發行的1,270股股份。 |
(14) | 包括(I)泰勒先生登記在冊的55,327股股份和(Ii)在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時可發行的1,270股股份。 |
-134-
(15) | 包括(I)佐利克先生登記持有的20,566股和(Ii)969股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行的股票。 |
(16) | 包括(I)我們現任董事和高管登記持有的19,677,726股,(Ii)可根據2022年4月29日起60天內可行使的已發行Twitter期權發行的800,000股 ,全部全部歸屬,以及(Iii)249,483股可在2022年4月29日起60天內歸屬Twitter RSU時發行。 |
(17) | 根據先鋒集團(我們稱為先鋒)在2022年4月8日提交給美國證券交易委員會的附表13G/A中報告的信息,先鋒實益擁有總計82,403,665股股份,其中包括(I)其擁有共同投票權的1,121,405股股份,(Ii)其唯一擁有 處置權的79,268,380股股份,以及(Iii)其享有否決權的3,135,285股股份。先鋒公司的地址是賓夕法尼亞州馬爾文先鋒大道100號,郵編19355。 |
(18) | 根據埃隆·馬斯克在2022年5月5日提交給美國證券交易委員會的附表13D中報告的信息,埃隆·馬斯克 實益擁有總計73,115,038股股份,他對這些股份擁有唯一投票權和共享處分權。埃隆·馬斯克的地址是德克薩斯州奧斯汀牧場路620 S#341886,郵編78734。 |
(19) | 根據摩根士丹利和摩根士丹利投資管理公司在2022年2月10日提交給美國證券交易委員會的13G/A聯合備案表中報告的信息,(一)摩根士丹利實益持有合計67,033,579股,其中包括(A)59,237,336股其享有投票權的股份和(B)67,033,579股其享有處分權的股份和(2)摩根士丹利投資管理有限公司實益擁有合計64,827,920股。其中包括(A)57,039,467股其擁有投票權的股份及(B)64,827,920股其擁有處分權的股份。摩根士丹利的地址是紐約百老匯1585號,NY 10036,摩根士丹利投資管理有限公司的地址是紐約第五大道522號6樓,NY 10036。 |
(20) | 根據貝萊德股份有限公司(我們稱為貝萊德)在2022年2月8日提交給美國證券交易委員會的 附表13G/A中報告的信息,貝萊德實益擁有總計52,095,502股,其中包括(1)45,633,971股,其擁有唯一投票權;(2)52,095,502股,其擁有唯一處置權。貝萊德的地址是紐約東52街55號,郵編10055。 |
-135-
未來的股東提案
如果合併完成,我們將沒有公共股東,也不會有公眾參與我們未來的任何股東會議。 但是,如果合併沒有完成,我們的股東將繼續有權參加和參與股東會議。
Twitter 只有在合併尚未完成且Twitter仍是一家上市公司的情況下,才會在2023年召開年度股東大會。
對於打算將建議納入我們的代理材料以在2023年股東年會(我們稱為2023年年度會議)上演示的股東,如果舉行,我們的公司 祕書必須在2022年12月13日之前在我們的主要執行辦公室收到書面建議。此外,股東提案必須符合規則14a-8關於將股東提案納入公司贊助的代理材料的要求。推特《S章程》就將提交年度股東大會的特定事項建立了預先通知程序,但不包括在我們的委託書材料中。為了及時參加2023年股東年會,我們的公司祕書必須在不早於2023年1月27日營業結束時收到所需的書面通知,且不遲於2023年2月26日營業結束時收到書面通知。
-136-
在那裏您可以找到更多信息
推特向美國證券交易委員會提交年度、季度和當前報告、委託書和其他信息。
美國證券交易委員會允許我們通過引用將信息合併到此委託書中,這意味着我們可以通過向您推薦單獨提交給美國證券交易委員會的其他文件來向您披露重要信息 。以引用方式併入的信息被視為本委託書的一部分,但在本委託書日期之後被本委託書 中包含的信息取代或以引用方式併入的任何信息除外。本委託書參考併入了我們之前向美國證券交易委員會提交的以下文件。這些文件包含有關我們和我們的財務狀況的重要信息,並通過引用併入本委託書。
以下是推特提交給美國證券交易委員會的文件,以供參考:
| 2022年2月16日提交的截至2021年12月31日的財政年度的10-K表格年度報告(包括我們於2022年4月12日提交給美國證券交易委員會的關於附表14A的最終委託書的部分,通過引用併入其中); |
| 於2022年5月2日提交的截至2022年3月31日的10-Q表格季度報告;以及 |
| 2022年4月5日提交的Form 8-K當前報告(2022年4月11日對Form 8-K/A進行了修訂)、2022年4月18日、2022年4月25日、2022年4月26日。 |
吾等亦將吾等根據交易所法案第(Br)條第13(A)、14或15(D)條向美國證券交易委員會提交的於本委託書日期與特別會議日期或合併協議終止之日(以較早者為準)之間的每一份額外文件納入本委託書。這些文件包括年度報告、季度報告和當期報告(根據Form 8-K第2.02項或Form 8-K第7.01項提供的當前報告除外,包括此類信息所包含的任何證據,除非其中另有説明)、委託書、委託書徵集材料和其他信息。
公眾可通過商業文檔檢索服務和以下網址獲取這些美國證券交易委員會備案文件Www.sec.gov.
您也可以免費獲取我們向美國證券交易委員會提交的任何文件,方法是通過以下地址以書面形式向我們索要這些文件:
Twitter,Inc.
市場街1355號,900號套房
舊金山,加利福尼亞州94103
關注:投資者關係
如果您想向我們索要文件,請儘快在特別會議之前收到。如果您向我們索要任何文檔,我們將通過第一類郵件或其他同等及時的方式將其郵寄給您。請注意,我們向美國證券交易委員會提交的所有文件也都可以通過我們的網站迅速獲得,網址為 Https://investor.twitterinc.com。本公司網站上包含的信息未通過引用併入本委託書。本代理聲明中引用的任何文件中包含的網站地址和網站地址並不打算用作超鏈接,其上包含的信息
-137-
S網站和美國證券交易委員會網站上的內容未通過引用併入本委託書,您不應將其視為本委託書的一部分。
如果您對合並、特別會議或本委託書有任何疑問,希望獲得本委託書的其他副本,或 需要幫助投票表決您在本公司普通股中的股份,請聯繫我們的委託書律師:
InnisFree併購公司
麥迪遜大道501號,20樓
紐約,紐約 10022
股東電話:(877)750-8338(美國和加拿大免費)或
+1(412)232-3651(來自其他國家)
銀行和經紀人撥打對方付費電話:(212)750-5833
-138-
其他
推特提供了與推特有關的所有信息,母公司提供了本委託書中包含的與母公司、收購子公司和馬斯克先生有關的所有信息 ,但推特尚未獨立核實。
在股東特別大會上投票時,閣下只應依據本委託書所載或以引用方式納入本公司普通股的資料。我們沒有授權任何人向您提供與本委託書中包含的信息不同的信息。此 代理聲明的日期為[],2022年。您不應假設本委託書中包含的信息在該日期以外的任何日期(或在本委託書中指明的較早日期)是準確的,並且本委託書向股東發送 不會產生任何相反的影響。本委託書不構成在任何司法管轄區向任何人或向任何人徵集委託書是違法的 徵集。
-139-
附件A
執行版本
合併協議和計劃
隨處可見
X控股I公司,
X Holdings II,Inc.
和
TWITTER,Inc.
日期截至2022年4月25日
目錄
第一條定義 |
A-2 | |||||
第二條合併 |
A-11 | |||||
第2.1條 |
合併 | A-11 | ||||
第2.2條 |
閉幕式 | A-11 | ||||
第2.3條 |
有效時間 | A-11 | ||||
第2.4條 |
公司註冊證書及附例 | A-12 | ||||
第2.5條 |
董事會 | A-12 | ||||
第2.6節 |
高級船員 | A-12 | ||||
第三條合併對股本的影響 |
A-12 | |||||
第3.1節 |
對證券的影響 | A-12 | ||||
第3.2節 |
證券付款;證書的交換 | A-13 | ||||
第3.3節 |
丟失的證書 | A-15 | ||||
第3.4條 |
轉讓;沒有更多的所有權 | A-15 | ||||
第3.5條 |
持不同意見股份 | A-15 | ||||
第3.6節 |
公司股權獎 | A-16 | ||||
第3.7條 |
公司ESPP | A-17 | ||||
第四條公司的陳述和保證 |
A-18 | |||||
第4.1節 |
組織和資格;子公司 | A-18 | ||||
第4.2節 |
大寫 | A-18 | ||||
第4.3節 |
與協議相關的權威 | A-19 | ||||
第4.4節 |
沒有衝突;要求提交的文件和同意 | A-20 | ||||
第4.5條 |
許可證;遵守法律 | A-20 | ||||
第4.6節 |
公司美國證券交易委員會文件;財務報表 | A-21 | ||||
第4.7條 |
提供的信息 | A-21 | ||||
第4.8條 |
披露控制和程序 | A-22 | ||||
第4.9條 |
沒有某些變化或事件 | A-22 | ||||
第4.10節 |
沒有未披露的負債 | A-22 | ||||
第4.11節 |
訴訟 | A-22 | ||||
第4.12節 |
員工福利計劃 | A-22 | ||||
第4.13節 |
勞工事務 | A-24 | ||||
第4.14節 |
知識產權 | A-24 | ||||
第4.15節 |
税費 | A-24 | ||||
第4.16節 |
材料合同 | A-25 | ||||
第4.17節 |
已保留 | A-25 | ||||
第4.18節 |
已保留 | A-25 | ||||
第4.19節 |
收購法規 | A-25 | ||||
第4.20節 |
需要投票 | A-25 | ||||
第4.21節 |
經紀人 | A-26 | ||||
第4.22節 |
財務顧問的意見 | A-26 | ||||
第4.23節 |
權利協議 | A-26 | ||||
第4.24節 |
已保留 | A-26 | ||||
第4.25節 |
沒有其他陳述或保證 | A-26 | ||||
第五條付款和收購通知的陳述和保證 |
A-27 | |||||
第5.1節 |
組織機構和資格 | A-27 | ||||
第5.2節 |
與協議相關的權威 | A-27 | ||||
第5.3條 |
沒有衝突;要求提交的文件和同意 | A-28 |
i
第5.4節 |
融資 | A-28 | ||||
第5.5條 |
提供的信息 | A-30 | ||||
第5.6節 |
經紀人 | A-30 | ||||
第5.7條 |
遵守法律 | A-30 | ||||
第5.8條 |
公司所有權 | A-30 | ||||
第5.9節 |
償付能力 | A-31 | ||||
第5.10節 |
家長擔保 | A-31 | ||||
第5.11節 |
承認對其他陳述和保證的免責聲明 | A-31 | ||||
第六條公約和協定 |
A-32 | |||||
第6.1節 |
公司在合併前的業務行為 | A-32 | ||||
第6.2節 |
委託書的準備;公司股東大會 | A-34 | ||||
第6.3節 |
努力關閉;監管備案 | A-35 | ||||
第6.4條 |
獲取信息;保密 | A-37 | ||||
第6.5條 |
非徵求意見;相互競爭的建議 | A-38 | ||||
第6.6節 |
董事和高級管理人員的賠償和保險 | A-41 | ||||
第6.7條 |
某些事宜的通知 | A-43 | ||||
第6.8節 |
公告 | A-43 | ||||
第6.9節 |
員工福利 | A-43 | ||||
第6.10節 |
融資 | A-44 | ||||
第6.11節 |
融資合作 | A-48 | ||||
第6.12節 |
採購子 | A-50 | ||||
第6.13節 |
規則第16b-3條有關事項 | A-50 | ||||
第6.14節 |
公司普通股退市 | A-51 | ||||
第七條合併的條件 |
A-51 | |||||
第7.1節 |
每一方義務的條件 | A-51 | ||||
第7.2節 |
母公司和收購子公司義務的條件 | A-51 | ||||
第7.3條 |
公司實施合併義務的條件 | A-52 | ||||
第八條解釋、修正和豁免 |
A-52 | |||||
第8.1條 |
終端 | A-52 | ||||
第8.2節 |
終止的效果 | A-53 | ||||
第8.3節 |
終止費 | A-54 | ||||
第8.4節 |
修正案 | A-56 | ||||
第8.5條 |
延期;豁免 | A-56 | ||||
第8.6節 |
費用;轉讓税 | A-56 | ||||
第九條總則 |
A-56 | |||||
第9.1條 |
陳述、保證和協議不再有效 | A-56 | ||||
第9.2節 |
通告 | A-56 | ||||
第9.3節 |
解釋;某些定義 | A-58 | ||||
第9.4節 |
可分割性 | A-59 | ||||
第9.5條 |
賦值 | A-59 | ||||
第9.6節 |
完整協議 | A-59 | ||||
第9.7節 |
沒有第三方受益人 | A-59 | ||||
第9.8節 |
治國理政法 | A-59 | ||||
第9.9節 |
特技表演 | A-59 | ||||
第9.10節 |
對司法管轄權的同意 | A-60 | ||||
第9.11節 |
同行 | A-61 | ||||
第9.12節 |
放棄陪審團審訊 | A-61 | ||||
第9.13節 |
債務融資來源相關部分 | A-61 |
II
已定義術語索引
可接受的保密協議 |
第6.5(C)條 | |
採購子 |
第一條,序言 | |
收購子委員會 |
第一條,朗誦會 | |
董事會建議變更不利 |
第6.5(d)節,第一條 | |
附屬公司 |
第一條 | |
合併的綜合考慮事項 |
第一條 | |
協議 |
第一條,序言 | |
另類融資 |
第6.10(c)節,第一條 | |
另類融資債務承諾書 |
第6.10(c)節,第一條 | |
反壟斷法 |
第一條第4.4(b)節 | |
銀行債務承諾書 |
第5.4節,第一條 | |
銀行債權融資 |
第5.4節,第一條 | |
藍天法則 |
第一條 | |
記賬式股份 |
第3.1(c)節,第一條 | |
工作日 |
第一條 | |
註銷的股份 |
第3.1(B)條 | |
CCC |
第一條 | |
合併證書 |
第一條第2.3(a)節 | |
證書 |
第3.1(c)節,第一條 | |
結業 |
第2.2節,第一條 | |
截止日期 |
第2.2節,第一條 | |
代碼 |
第一條 | |
公司 |
第一條,序言 | |
公司ASB確認 |
第一條 | |
公司福利計劃 |
第一條 | |
公司董事會 |
第一條,朗誦會 | |
公司董事會推薦 |
獨奏會 | |
公司債券對衝文件 |
第一條 | |
公司債券對衝交易 |
第一條 | |
《公司章程》 |
第一條第4.1節 | |
公司註冊證書 |
第一條第4.1節 | |
公司普通股 |
第3.1(b)節,第一條 | |
公司公開信 |
第一條 | |
公司股權獎 |
第一條 | |
公司ESPP |
第一條 | |
公司知識產權 |
第一條第4.14(a)節 | |
公司重大不良影響 |
第一條 | |
公司材料合同 |
第4.16(a)節,第一條 | |
公司選項 |
第一條 | |
公司許可證 |
第一條第4.5(a)節 | |
公司PSU |
第一條 | |
公司關聯方 |
第8.3(c)節,第一條 | |
公司RSA |
第一條 | |
公司RSU |
第一條 | |
公司美國證券交易委員會文檔 |
第一條第4.6(a)節 | |
公司服務提供商 |
第一條 | |
公司股東諮詢投票 |
第一條第4.3(a)節 | |
公司股東批准 |
第4.20節,第一條 | |
公司股東大會 |
第6.2(c)節,第一條 | |
公司令狀確認 |
第一條 |
三、
競爭性購買方案 |
第6.5(g)(i)節,第一條 | |
同意書 |
第一條第4.4(b)節 | |
續行期 |
第6.9(a)節,第一條 | |
留任員工 |
第6.9(a)節,第一條 | |
合同 |
第一條 | |
新冠肺炎 |
第一條 | |
新冠肺炎倡議 |
第一條 | |
D&O受彌償當事人 |
第6.6(a)節,第一條 | |
債務承諾書 |
第5.4節,第一條 | |
債務融資 |
第5.4節,第一條 | |
債務融資來源 |
第一條 | |
債務融資來源關聯方 |
第一條 | |
DGCL |
第一條,朗誦會 | |
持不同意見股份 |
第3.5節,第一條 | |
直接轉矩 |
第一條 | |
有效時間 |
第一條第2.3(a)節 | |
可執行性例外 |
第一條第4.3(a)節 | |
股權承諾書 |
第5.4節,第一條 | |
股權融資 |
第5.4節 | |
股權投資者 |
前言 | |
ERISA |
第一條 | |
ERISA附屬公司 |
第一條 | |
《交易所法案》 |
第一條 | |
外匯基金 |
第3.2(a)節,第一條 | |
現有2027年高級票據 |
第一條 | |
現有2030年高級票據 |
第一條 | |
現有可換股票據 |
第一條 | |
現有信貸協議 |
第一條 | |
現有的D & O保險政策 |
第6.6(c)節,第一條 | |
現有優先票據 |
第一條 | |
費用 |
第一條 | |
最終發售期限 |
第3.7節,第一條 | |
融資 |
第5.4節,第一條 | |
融資協議 |
第6.10(a)(i)節,第一條 | |
融資承諾 |
第5.4節,第一條 | |
資金來源 |
第一條 | |
外商投資法 |
第一條 | |
國外計劃 |
第一條 | |
供資義務 |
第5.4節,第一條 | |
公認會計原則 |
第一條 | |
高盛 |
第一條第4.21節 | |
政府權威 |
第一條 | |
擔保人 |
獨奏會 | |
危險材料 |
第一條 | |
高鐵法案 |
第一條 | |
知識產權 |
第一條第4.14(a)節 | |
介入事件 |
第6.5(D)條 | |
美國國税局 |
第一條 | |
摩根大通 |
第4.21節 | |
知識 |
第一條 | |
法律 |
第一條 |
四.
留置權 |
第一條 | |
保證金貸款借款人 |
第5.4節,第一條 | |
保證金貸款承諾書 |
第5.4節,第一條 | |
保證金貸款融資 |
第5.4節,第一條 | |
合併 |
第一條,朗誦會 | |
合併注意事項 |
第3.1(c)節,第一條 | |
董事會建議變更通知 |
第6.5(d)節,第一條 | |
關於上級提案的通知 |
第6.5(d)節,第一條 | |
訂單 |
第一條 | |
父級 |
第一條,序言 | |
母公司董事會 |
第一條,朗誦會 | |
家長公開信 |
第一條 | |
家長擔保 |
獨奏會 | |
母材不良影響 |
第一條 | |
母公司擁有的股份 |
第5.8條 | |
母公司關聯方 |
第8.3(c)節,第一條 | |
父母終止費 |
第一條 | |
付款代理 |
第3.2(a)節,第一條 | |
付款代理協議 |
第3.2(a)節,第一條 | |
允許留置權 |
第一條 | |
人 |
第一條 | |
個人信息 |
第4.14節 | |
結賬後計劃 |
第6.9(b)節,第一條 | |
關閉後福利計劃 |
第6.9(c)節,第一條 | |
委託書 |
第一條第4.7節 | |
代表 |
第6.4節,第一條 | |
美國證券交易委員會 |
第一條 | |
國務卿 |
第一條第2.3(a)節 | |
證券法 |
第一條 | |
銀湖投資協議 |
第一條 | |
溶劑 |
第5.9節,第一條 | |
指明條文 |
第一條,序言 | |
股東權利 |
第一條 | |
股東權利協議 |
第一條 | |
股東權益計劃 |
第一條 | |
子公司 |
第一條 | |
更好的建議 |
第6.5(g)(iii)節,第一條 | |
倖存的公司 |
第2.1節,第一條 | |
税收 |
第一條 | |
報税表 |
第一條 | |
税費 |
第一條 | |
終止日期 |
第8.1(b)(i)節,第一條 | |
終止費 |
第一條 | |
特斯拉股價 |
第一條 | |
第三方 |
第一條 | |
美國 |
第一條 | |
未授權公司選項 |
第3.6(a)(ii)節 | |
未授權公司PSU |
第3.6(B)(Ii)條 | |
未授權公司RSU |
第3.6(d)(ii)節 | |
未歸屬期權考慮 |
第3.6(a)(ii)節 | |
未投資的NSO考慮 |
第3.6(B)(Ii)條 | |
未投資的RSA考慮 |
第3.6(C)條 |
v
未既得RSU考慮 |
第3.6(d)(ii)節 | |
既得公司選擇權 |
第3.6(a)(i)節 | |
既得利益公司PSU |
第3.6(B)(I)條 | |
既得公司RSU |
第3.6(d)(i)節 | |
既得選擇權考慮事項 |
第3.6(a)(i)節 | |
保留的NSO考慮 |
第3.6(B)(I)條 | |
既得RSU考慮 |
第3.6(d)(i)節 |
VI
合併協議和合並計劃
本協議和合並通知書日期為2022年4月25日(本合併通知書)由Twitter、 Inc.、一家特拉華州公司(NPS公司)、X Holdings I,Inc.、一家特拉華州公司(母),X Holdings II,Inc.,一家特拉華州公司,也是母公司的直接全資子公司 (“收購子公司”),僅出於第5.4、6.2(d)、6.3、6.8、6.10、6.11、6.12和9.9條(“附件指定條款”)的目的,埃隆·R。馬斯克( 股權投資者)。
W I T N E S S E T H:
鑑於,雙方希望母公司根據《特拉華州普通公司法》(《CLARDGCL》)通過與 合併(“CLARGE”)的收購子公司(“CLARGE”)的方式收購公司,並遵守本協議中規定的條款和條件;
鑑於,收購附屬公司(收購附屬公司)董事會已確定,根據本協議規定的條款和條件,收購附屬公司與公司合併並併入公司是合理的、公平的,並符合收購附屬公司及其股東的最佳利益;
鑑於,本公司S董事會(公司董事會)已在正式召開的會議上經董事會一致表決正式通過決議:(I)確定本協議、合併和本協議擬進行的其他交易的條款和條件是可取的,並且符合本公司和S公司股東的最佳利益;(Ii)授權簽署和交付本協議,並宣佈可取並批准完成本協議預期的交易,包括合併;(Iii)指示將本協議提交本公司S股東大會審議;及(Iv)在遵守本協議條款的情況下,建議本公司S股東採納本協議並批准本協議預期的交易,包括合併(公司董事會建議);
鑑於收購附屬公司董事會已通過正式通過的決議,(I)確定本協議的條款和條件、合併和本協議擬進行的其他交易是可取的,並且符合作為收購附屬公司的唯一股東的收購附屬公司和母公司的最佳利益;(Ii)授權簽署和交付本協議,並宣佈可取並批准完成本協議預期的交易,包括合併,(Iii)指示將本協議提交母公司作為收購子公司的唯一股東審議,和(Iv)建議母公司作為收購子公司的唯一股東批准合併,並且母公司作為收購子公司的唯一股東已批准本協議和完成本協議預期的交易,包括合併;
鑑於,母公司董事會(母公司董事會)已通過全體董事一致表決正式通過的決議,(I)通過了本協議,並批准完成本協議預期的交易,包括合併和(Ii)確定本協議和本協議預期的交易是可取的,並且符合母公司和作為母公司唯一股東的埃隆·馬斯克的最佳利益。
鑑於,作為公司簽訂本協議的重要誘因和條件,在簽署本協議的同時,埃隆·馬斯克(擔保人)已簽訂有限擔保,擔保母公司S和收購子公司S在本協議項下的某些義務(母公司擔保);以及
A-1
鑑於,母公司、收購附屬公司及本公司均希望就合併事項作出若干陳述、保證、契諾及協議,並規定合併事項的各項條件。
因此,現在,考慮到前述以及陳述、保證和契諾,並在符合本協議所載條件的前提下,本協議雙方特此同意如下:
文章I
定義
在本協議中使用的下列術語應具有以下規定或參考的各自含義:
?收購分項應具有前言中給出的含義。
?收購分會應具有獨奏會中給出的含義。
O不利的董事會建議變更應具有第6.5(D)節中給出的含義。
?關聯方?具有交易法規則12b-2中規定的含義。
?合併總對價是指緊接生效日期前(X)已發行和已發行的公司普通股數量(根據第3.1(B)條註銷或註銷的股票除外)的乘積乘以(Y)合併對價。
?《協議》應具有序言中所給出的含義。
?替代融資應具有第6.10(C)節中規定的含義。
?替代融資債務承諾書應具有第6.10(C)節中給出的含義。
?反壟斷法應具有第4.4(B)節中給出的含義。
?銀行債務承諾書應具有第5.4節中給出的含義。
?銀行債務融資應具有第5.4節中給出的含義。
?藍天法律指的是國家證券或藍天法律。
?賬簿入賬股份應具有3.1(C)節中規定的含義。
?營業日是指週六、週日或法律或行政命令授權或有義務關閉位於加利福尼亞州舊金山或紐約的所有銀行機構的日期以外的任何一天。
*ccc ccr 指加州公司代碼。
?合併證書應具有第2.3(A)節中給出的含義。
證書應具有第3.1(C)節中給出的含義。
?結束?應具有第2.2節中給出的含義。
?截止日期?應具有第2.2節中給出的含義。
A-2
《税法》係指經修訂的《1986年國內税法》。
?公司應具有前言中給出的含義。
?公司ASR確認指(I)本公司與摩根士丹利有限責任公司於2022年2月10日進行的主確認加速股票回購,以及(Ii)本公司與富國銀行全國協會於2022年2月10日進行的經修訂的主確認加速股票回購 。
?公司福利計劃應指(I)員工福利(在ERISA第3(3)節的含義內,無論是否受ERISA約束),以及(Ii)彼此之間的僱傭協議、獎金、股票期權、股票購買或其他基於股權的、福利、激勵性薪酬、利潤分享、儲蓄、退休(包括提前退休和補充退休)、殘疾、保險、假期、激勵、遞延薪酬、補充退休(包括解僱賠償金和資歷付款)、遣散費、解僱、留任、控制權變更和其他類似的附帶福利、福利或其他員工福利計劃、福利計劃、利益協議、利益合約、利益政策或利益安排(無論是否以書面形式),在每一種情況下, (X)本公司或其附屬公司的任何現任或前任董事、高級管理人員或僱員或與之有關的贊助、維持或出資,及(Y)本公司或其任何 附屬公司對其負有或可能負有任何責任的。
?公司董事會應具有獨奏會中給出的含義。
?公司債券對衝文件是指(A)(I)公司與巴克萊銀行之間日期為2018年6月6日的看漲期權交易確認,(Ii)公司與摩根大通銀行倫敦分行之間日期為2018年6月6日的看漲期權交易確認,(Iii)公司與富國銀行全國協會之間日期為2018年6月6日的看漲期權交易確認,(Iv)公司與巴克萊銀行之間日期為2018年6月7日的額外看漲期權交易確認,(V)本公司與摩根大通銀行倫敦分行於2018年6月7日簽訂的額外認購期權交易確認書,(Vi)本公司與富國銀行全國協會於2018年6月7日簽訂的額外認購期權交易確認書,以及(B)本公司與美國銀行之間於2021年3月1日發出的認購期權交易確認書,(Ii)本公司與巴克萊銀行之間於2021年3月1日發出的認購期權交易確認書,(Iii)公司與高盛有限責任公司之間日期為2021年3月1日的看漲期權交易確認;(Iv)公司與富國銀行之間於2021年3月1日的看漲期權交易確認;(V)公司與美國銀行之間於2021年3月12日的額外看漲期權交易確認;(Vi)公司與巴克萊銀行之間於2021年3月12日的額外看漲期權交易確認;(Vii)公司與巴克萊銀行之間的額外看漲期權交易確認,日期為3月12日2021年,本公司與高盛有限責任公司之間,(Viii)本公司與富國銀行全國協會於2021年3月12日簽訂的額外看漲期權交易確認書,(Ix)本公司與美國銀行之間於2021年3月1日簽署的函件協議,(X)本公司與巴克萊銀行之間於2021年3月1日簽訂的函件協議,(Xi)本公司與高盛有限責任公司於2021年3月1日簽訂的函件協議,(十二)函件協議,(十三)本公司與北卡羅來納州富國銀行於2021年3月12日簽訂的追加函件協議;(十四)本公司與巴克萊銀行於2021年3月12日簽訂的追加函件協議;(XV)本公司與高盛有限責任公司於2021年3月12日簽訂的附函協議;及(十六)本公司與富國銀行全國性協會於2021年3月12日簽訂的附函協議書。
A-3
?公司債券對衝交易是指公司債券對衝文件所證明的每一筆看漲期權交易。
?《公司章程》應具有第4.1節中給出的含義。
?公司註冊證書應具有第4.1節中給出的含義。
?公司普通股?應具有第3.1(A)節中給出的含義。
公司公開信是指公司在執行本協議的同時向母公司提交的公開信。
?公司股權獎勵應統稱為(I)公司期權、(Ii)公司PSU、(Iii)公司RSA和(Iv)公司RSU。
?公司ESPP指的是公司2013年員工股票購買計劃。
?公司知識產權應具有第4.14(A)節中規定的含義。
?公司重大不利影響是指對公司及其子公司的業務、財務狀況或運營結果產生重大不利影響的任何變化、事件、影響或情況,無論是個別的,還是合計的,都會對公司及其子公司的整體業務、財務狀況或運營結果產生重大不利影響;但是, 直接或間接涉及或導致以下情況的變化、事件、影響或情況應被排除在確定公司重大不利影響之外,也不應考慮在內: (I)一般影響公司或其子公司經營的任何行業或市場的任何條件、變化、影響或情況;(Ii)任何法律或公認會計原則的任何變化(或任何法律或公認會計原則的解釋變化);(Iii)美國或世界上任何其他國家或地區的一般經濟、監管或政治條件(或其中的變化)或金融、信貸或證券市場的條件(包括利率或貨幣匯率的變化);(Iv)任何天災、不可抗力事件、自然災害、恐怖主義、網絡攻擊、數據泄露、武裝敵對行動、破壞、戰爭或上述任何情況的任何升級或惡化;(V)任何流行病、流行病或傳染病爆發(包括新冠肺炎)和任何政治或社會狀況,包括內亂、抗議和公眾示威,或與流行病、流行病或疾病爆發(包括新冠肺炎)有關或由其引起的任何其他新冠肺炎措施,或在美國或世界上任何其他國家或地區對上述措施、指令、聲明或準則或解釋的任何變化,或上述措施的任何延續或任何前述; (Vi)本協議或本協議計劃進行的交易的談判、簽署、公告、履行、完成或存在,包括(A)由於埃隆·馬斯克、母公司或其任何關聯公司或其各自的融資來源的身份,或母公司或其任何關聯公司或其各自的融資來源的任何溝通,包括關於他們對公司或其任何子公司的業務開展的計劃或意圖,以及(B)威脅或發起針對母公司、收購子公司、公司或其各自的任何關聯公司、高級管理人員或董事的任何訴訟、索賠或法律程序,在每種情況下,因本協議或本協議計劃進行的交易而產生的或與本協議或本協議預期進行的交易有關的,包括上述任何事項對與客户、供應商、供應商、合作伙伴、員工、工會或監管機構的任何關係的影響;(br}(Vii)根據本協議的條款或在母公司或收購子公司的同意或指示下采取的任何行動(或由於母公司未能同意要求母公司S同意的任何行動而未採取的任何行動);(Viii)公司普通股的市場價格或交易量的任何變化,公司或其子公司未能達到任何期間、任何期間的內部、分析師或其他收益估計或財務預測或預測的任何行動
A-4
信用評級的變化以及任何分析師對公司或其任何子公司的建議或評級的任何變化(前提是引起或促成該變化或失敗的事實或事件 未被排除在公司重大不利影響的定義之外,在確定是否存在公司重大不利影響時可以考慮在內);以及(Ix)在本協議日期之前,公司提交的美國證券交易委員會公司文件中披露的任何事項(風險因素或前瞻性陳述標題下的任何披露除外)。
?公司材料合同應具有第4.16(A)節中給出的含義。
?公司期權是指授予董事或其他公司服務提供商的任何員工或其他公司服務提供商的購買公司普通股股票的每一項未償還期權。
?公司許可證應具有第4.5(A)節中規定的含義。
?Company PSU? 是指根據時間和業績指標授予並授予任何公司服務提供商的每個基於業績的限制性股票單位。
·公司關聯方應具有第8.3(D)節中給出的含義。
?RSA公司指授予任何公司服務提供商的、仍受歸屬、失效或沒收條款約束的每股公司普通股。
?Company RSU?是指根據時間授予並授予任何公司服務提供商的每個基於時間的限制性股票單位。
公司美國證券交易委員會文件應 具有第4.6(A)節中給出的含義。
公司服務提供商
?公司股東諮詢投票應具有第4.3(A)節規定的含義。
?公司股東批准應具有第4.20節中給出的含義。
?公司股東會議應具有第6.2(C)節規定的含義。
?公司認股權證確認是指(A)(I)本公司與巴克萊銀行(Barclays Bank PLC)於2018年6月6日發出的認股權證確認,(Ii)本公司與摩根大通銀行倫敦分行於2018年6月6日發出的認股權證確認,(Iii)本公司與富國銀行(Wells Fargo Bank)於2018年6月6日發出的認股權證確認,(Iv)本公司與巴克萊銀行(Barclays Bank PLC)於2018年6月7日發出的額外認股權證確認,(V)2018年6月7日的額外認股權證確認,本公司與摩根大通銀行倫敦分行之間,(Vi)本公司與富國銀行,National Association,日期為2018年6月7日的額外權證確認,以及(B)(I)本公司與美國銀行,N.A.,日期為2021年3月1日的權證確認,(Ii)本公司與巴克萊銀行於2021年3月1日的權證確認,(Iii)本公司與高盛有限責任公司於2021年3月1日的權證確認,(br}(Iv)本公司與富國銀行全國協會於2021年3月1日的認股權證確認,(V)本公司與美國銀行,N.A.,於2021年3月12日的額外認股權證確認, (Vi)2021年3月12日的額外認股權證確認
A-5
(br}本公司與巴克萊銀行之間,(Vii)本公司與Goldman Sachs&Co.LLC於2021年3月12日發出的額外認股權證確認書,及(Viii)本公司與富國銀行全國協會於2021年3月12日發出的額外認股權證確認書。
競爭建議書應具有第6.5(G)(I)節中規定的含義。
?同意? 應具有第4.4(B)節中給出的含義。
?延續期?應具有第6.9(A)節中規定的 含義。
?續聘員工應具有第6.9(A)節中規定的含義。
?合同是指任何書面合同、分包合同、租賃、轉租、有條件銷售合同、採購訂單、銷售訂單、任務訂單、交貨訂單、許可證、契約、票據、債券、貸款、文書、諒解、許可、特許權、特許經營、承諾或其他協議。
·新冠肺炎是指SARS-CoV-2或新冠肺炎或其任何進化、變異或突變。
?新冠肺炎措施是指檢疫、庇護、呆在家裏、裁員、社會距離、關閉、關閉、扣押、安全或類似的法律、指令、限制、指南、迴應或由任何政府當局(包括疾病控制和預防中心和世界衞生組織)頒佈的指令、限制、指南、迴應或建議,或針對上述或其他情況採取的其他合理行動,在每種情況下,與新冠肺炎及其任何演變、變異或突變或相關或相關的流行病、流行病或疾病爆發有關。
?D&O受補償方應具有第6.6(A)節中給出的含義。
?債務承諾書應具有第5.4節中規定的含義。
?債務融資應具有第5.4節中給出的含義。
?債務融資來源是指(I)截至本協議日期,已根據第5.4節向本公司交付的債務承諾書的承諾方,以及(Ii)以各自身份承諾安排或提供或以其他方式簽訂協議(包括債務承諾函或任何融資協議)的人士,在每種情況下,與與本協議擬進行的交易相關的全部或部分債務融資或替代融資,以及根據該等協議與其關聯方簽訂的任何聯合協議、契據或信貸協議,及其任何關聯公司直接或間接、前、現任或未來股東、經理、成員、 董事、高級管理人員、員工、代理、顧問、其他代表或上述任何一項的任何繼任者或受讓人(不言而喻,母公司、收購子公司及其任何關聯公司不應就以下任何目的構成債務 融資來源)。
?債務融資來源關聯方是指任何債務 融資來源及其各自的關聯公司及其各自的關聯公司前任、現任和未來的管理人員、董事、員工、代理人和代表及其各自的繼任者和受讓人。
*DGCL?應具有獨奏會中所給出的含義。
持不同意見的股份應具有第3.5節中規定的含義。
A-6
Dtc?應具有第3.2(B)(Ii)節中給出的含義。
?有效時間?應具有第2.3(A)節中給出的含義。
可執行性例外應具有第4.3(A)節中規定的含義。
?股權承諾書應具有第5.4節中給出的含義。
《僱員退休收入保障法》是指經修訂的《1974年僱員退休收入保障法》。
ERISA附屬公司對任何人來説,是指每個行業或企業,無論是否合併, 與此人一起,將被視為《守則》第414節所述含義內的單一僱主。
?《交易法》指經修訂的1934年《證券交易法》。
?外匯基金?應具有第3.2(A)節中給出的含義。
?現有信貸協議是指本公司、貸款方和作為行政代理的摩根大通銀行之間於2018年8月17日簽訂的經不時修訂、修訂和重述、補充或以其他方式修改的特定循環信貸協議。
?現有的D&O保險單應具有第6.6(C)節中規定的含義。
?現有的2027年優先票據是指根據該日期為2019年12月9日的某一契約發行的2027年到期的3.875優先票據,由作為發行人的公司和作為受託人的美國銀行全國協會之間發行,經不時修訂、修訂和重述、補充或以其他方式修改。
?現有的2030年優先票據應指根據該特定契約發行的2030年到期的5.000優先票據,日期為2022年2月25日,由作為發行人的公司和作為受託人的美國銀行全國協會之間發行,經不時修訂、修訂和重述、補充或以其他方式修改。
現有可轉換票據是指(I)在公司之間,作為發行人和受託人的美國銀行全國協會之間,發行日期為2018年6月11日的2024年到期的0.25%可轉換優先票據,(Ii)在公司之間,作為發行人和受託人的美國銀行協會之間,發行2025年到期的0.375%的可轉換優先票據,日期為2020年3月12日,和(Iii)在公司之間,根據該特定的契約,發行日期為2021年3月4日的2026年到期的可轉換優先票據,作為發行方,以及作為受託人的美國銀行全國協會,在每一種情況下,都會不時進行修改、修改和重述、補充或以其他方式修改。
現有的高級票據是指(I)現有的2027年高級票據和(Ii)現有的2030年高級票據。
?費用?指所有自掏腰包 一方或其代表因授權、本協議的準備、談判、簽署和履行、委託書的準備、打印、備案和郵寄以及美國證券交易委員會和其他與委託書相關的監管備案費用而產生的費用(包括一方及其附屬公司的律師、會計師、投資銀行家、專家和顧問的所有費用和開支),
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徵求股東批准,根據任何反壟斷法或外國投資法向任何政府機構提交任何必要的行動或不行動、同意或批准,並從其獲得任何必要的行動或不行動、同意或批准,聘用付款代理的服務,向美國證券交易委員會提交任何其他備案,以及與完成交易和本協議預期的其他交易有關的所有其他事項。
?最終報價期限應具有第3.7節中給出的含義。
?融資應具有第5.4節中給出的含義。
融資協議應具有第6.10(A)節中規定的含義。
?融資承諾應具有第5.4節中給出的含義。
?融資來源?指債務融資來源和埃隆·馬斯克。
?外國投資法是指旨在禁止、限制或規範外國人的行為的任何法律 (I)獲取國內股權、證券、實體、資產、土地或利益的權益或控制權,或(Ii)收購或控制股權、證券、實體、資產、土地或 可能損害國內國家安全或公共利益的利益,反壟斷法除外。
?外國計劃是指 主要覆蓋公司或其設在美國境外的任何子公司的現任或前任員工、董事或個人服務提供商和/或受美國、聯邦、 州或當地法律以外的任何法律約束的每個公司福利計劃(法規要求的或由公司或其任何子公司根據適用法律出資的政府當局維護的任何計劃或計劃除外)。
?資金義務應具有第5.4節中給出的含義。
?GAAP?指美國公認的會計原則。
?高盛?應具有第4.21節中給出的含義。
?政府當局是指任何美國(聯邦、州或地方)或外國政府,或任何政府、監管、司法或行政當局、機構或委員會。
危險物質是指所有物質 (I)在《國家石油和危險物質污染應急計劃》(40 C.F.R.第300.5節)中被定義為危險物質、油類、污染物或污染物,或(Ii)被任何環境法定義為危險物質、危險材料、 污染物、污染物、有毒物質(或類似進口的詞語)。
?《高鐵法案》是指1976年修訂的《哈特-斯科特-羅迪諾反托拉斯改進法案》及其下的規則和規章。
?知識產權應具有第4.14(A)節中給出的含義。
·美國國税局是指國税局。
?知識?是指有關方面的董事和高級管理人員在對其直接下屬和其他合理預期瞭解所涉主題事項的人員進行適當調查後所掌握的實際知識。
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?法律是指任何政府當局頒佈的任何和所有國內(聯邦、州或地方)或 外國法律(包括普通法)、規則、條例、命令、判決或法令。
·留置權是指留置權、債權、抵押、產權負擔、質押、擔保權益或任何種類的抵押。
?保證金貸款借款人應具有第5.4節中給出的含義。
?保證金貸款承諾書應具有第5.4節中給出的含義。
?保證金貸款融資應具有第5.4節中給出的含義。
?合併?應具有獨奏會中給出的含義。
合併對價應具有第3.1(C)節中給出的含義。
?董事會建議變更的不利通知應具有第6.5(D)節中給出的含義。
?上級建議書通知應具有第6.5(D)節中規定的含義。
?命令是指任何政府當局在任何訴訟或訴訟中發出的任何法令、命令、判決、禁令、臨時限制令或其他命令。
母公司應 具有前言中所述的含義。
母公司董事會應具有獨奏會中給出的含義。
母公司公開信是指母公司在簽署本協議的同時向公司提交的公開信。
母公司材料不利影響是指 母公司或收購子公司完成合並和 其他交易的能力受到阻礙或重大延遲或重大損害,或可合理預期阻止或重大延遲或重大損害的任何變化、影響或情況。
母公司關聯方應具有第8.3(C)節中給出的含義。
家長終止費應等於 $1,000,000,000。
付款代理應具有第3.2(A)節中給出的含義。
付款代理協議應具有第3.2(A)節中給出的含義。
?允許留置權是指(I)任何適當程序尚未拖欠的税款或正由 任何適當程序真誠抗辯且已根據公認會計準則建立足夠應計或準備金的任何留置權,(Ii)保證公司美國證券交易委員會文件中反映的債務或負債的留置權,或自公司向美國證券交易委員會提交表格10-K年度報告以來在正常業務過程中產生的債務的留置權,以及確保以其他方式書面披露給母公司的債務或負債的留置權,(Iii)此類留置權或其他所有權瑕疵如果有,則沒有公司材料
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(Br)不利影響,包括(A)地役權或地役權主張,不論是否通過公共記錄顯示、邊界線糾紛、重疊、侵佔和任何未記錄的事項,這些事項將通過準確的勘測或親自檢查財產而被披露,(B)佔有各方的權利,(C)公共記錄中未顯示的任何附加税或評税,以及(D)位於任何公共道路或私家道路的通行權或邊界內的房屋的任何部分的所有權,(Iv)關於不動產和改善的法律施加或公佈的留置權,包括分區條例,(V)在現有業權報告或現有調查中披露的留置權,(Vi)機械師、承運人、工人S、修理工S和在正常業務過程中產生的類似留置權,(Vii)就適用資產獲得收購融資的留置權,包括其再融資和(Viii)知識產權許可證。
?個人是指個人、公司、有限責任公司、合夥企業、協會、信託或任何其他實體或組織,包括政府當局。
?關閉後計劃應具有第6.9(B)節所述的 含義。
?結算後福利計劃應具有第6.9(C)節規定的含義。
?委託書應具有第4.7節中給出的含義。
*代表應具有第6.4節中給出的含義。
·美國證券交易委員會指的是證券交易委員會。
國務祕書應具有第2.3(A)節規定的含義。
?《證券法》指修訂後的1933年《證券法》。
?銀湖投資協議是指Twitter,Inc.和Silver Lake Partners V DE(AIV),L.P.之間的投資協議,日期為2020年3月9日,經不時修訂、重述、補充或以其他方式修改。
?溶劑型應具有第5.12節中給出的含義。
?具體規定應具有序言中所給出的含義。
?股東權利?是指根據公司股東權利協議分配給股東的權利。
?股東權利計劃是指公司股東權利和公司股東權利協議。
?股東權利協議是指截至2022年4月15日,公司與作為權利代理的北卡羅來納州計算機股份信託公司之間的優先股權利協議,經不時修訂、重述、補充或以其他方式修改
?任何人的附屬公司是指任何公司、合夥企業、合資企業或其他法人實體,其中該 個人(高於或通過或與任何其他附屬公司一起)直接或間接擁有超過50%的股票或其他股權,其持有人通常有權投票選舉該公司或其他法人實體的董事會或其他管理機構。
?上級建議書應具有第6.5(G)(Iii)節中規定的含義。
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?倖存公司應具有第2.1節中給出的含義。
?税收是指任何種類的所有聯邦、州、地方和 外國收入、利潤、特許經營權、毛收入、關税、股本、遣散費、印花税、工資、銷售、就業、失業、殘疾、使用、財產、扣繳、消費税、許可證、生產、增值税、佔用税和其他税,以及與此相關的所有利息、罰款和附加費。
Br}納税申報單是指向税務機關提交或要求提交的所有申報單和報告(包括選舉、聲明、披露、時間表、估計和信息申報單)。
?終止日期?應具有第8.1(B)(I)節中給出的含義。
2終止費應等於1,000,000,000美元。
?特斯拉股票指的是特斯拉公司的普通股,面值為0.001美元。
*第三方是指除母公司、收購子公司及其各自附屬公司以外的任何個人或團體。
“美國”是指美利堅合眾國及其領土、公共財富和財產。
第二條
合併
第2.1節合併。根據本協議的條款及條件,並根據DGCL,於生效時,收購附屬公司將與本公司合併並併入本公司,屆時收購附屬公司的獨立存在將終止,公司將繼續以Twitter,Inc.的名義繼續作為尚存的公司(尚存公司),並將繼續受特拉華州法律的 管轄。
第2.2節結案。在符合第七條規定的情況下, 合併結束(結束)應在上午9:00進行。(太平洋時間)在本合同各方指定的日期,但不遲於第七條中規定的所有條件得到滿足或放棄後的第二(2)個營業日(條款規定在成交時必須滿足的條件除外,但須在成交時滿足或放棄該等條件)。除非雙方以書面形式約定了另一個時間、日期或地點(該日期即截止日期),否則收盤應在電子交換文件的情況下進行。
第2.3節生效時間。
(A)在完成合並的同時,公司、母公司和收購子公司應根據DGCL的相關規定和特拉華州的任何其他適用法律,簽署並向特拉華州州務卿(國務祕書)提交關於合併的合併證書 (合併證書)。合併將於合併證書向國務大臣正式提交的日期和時間或母公司和本公司可能同意的其他日期和時間以及合併證書中根據DGCL規定的 生效(該日期和時間以下稱為生效時間)。
A-11
(B)合併應具有本協議和DGCL適用條款中規定的效力。在不限制前述條文的一般性的原則下,自生效日期起及生效後,(I)本公司將為合併中尚存的法團,(Ii)本公司及收購附屬公司的所有財產、權利、特權、豁免權、權力、專營權及法律責任均歸屬尚存的公司,(Iii)收購附屬公司將停止獨立存在,及(Iv)本公司將繼續受特拉華州法律管轄。
第2.4節公司註冊證書和章程。各方將採取一切必要行動,以使在生效時間之前有效的公司註冊證書和收購章程將分別成為公司註冊證書和公司章程(除非其標題應分別為公司註冊證書和公司章程),直至符合第6.6節的規定,之後根據公司註冊證書和公司章程的適用條款進行修訂。
第2.5節董事會。存續公司的董事會應由緊接生效時間之前的收購分會成員組成,直至他們各自的繼任者被正式選舉並符合資格為止,或直至他們根據存續公司的公司註冊證書和公司章程提前去世、辭職或免職為止。
第2.6條高級船員。自生效時間起及生效後,本公司的高級職員於 有效時間將為尚存公司的高級職員,直至其各自的繼任者經正式選舉或委任並符合適用法律的資格為止。
第三條
兼併對股本的影響
第3.1節對證券的效力。於生效時,本公司、母公司、收購附屬公司或本公司或收購附屬公司的任何證券持有人因合併而沒有采取任何 行動:
(A) 購置子股本的轉換。於生效時間,由於合併而持有人並無採取任何行動,收購附屬公司於緊接生效日期前已發行及已發行的普通股每股面值0.01美元將轉換為尚存公司的一(1)股繳足股款普通股,每股面值0.01美元,並構成尚存公司的唯一已發行或已發行股本。
(B)註銷某些公司證券。由本公司或其任何附屬公司持有或由股權投資者、母公司或收購附屬公司在緊接生效日期前直接或間接持有的每股普通股(每股面值0.000005美元)普通股(統稱為註銷股份)將自動註銷及註銷,不再作為已發行或已發行股份存在,且不會就此或其 支付代價或付款。
(c)公司證券的轉換。除本協議另有規定外,生效時間前發行和發行的每股公司普通股(任何註銷股份或異議股份除外)應轉換為收取權利
A-12
每股公司普通股54.20美元現金,不含利息(合併對價)。按照第3.1(C)節的規定,每一股將轉換為獲得合併對價的權利的公司普通股將不再發行或發行,並將自動註銷並不復存在,而在緊接有效時間之前代表該公司普通股的股票(股票)或記賬股(賬簿股票)的持有者,將不再擁有關於該公司的任何權利,但根據第3.2(B)節交出該等證書或賬簿股票時獲得該股票或賬簿股票的權利除外。合併對價,不計利息。
(D)調整。在不限制本協議其他條款的情況下,如果在本協議日期和生效時間之間的任何時間,由於重新分類、資本重組、股票拆分(包括反向股票拆分)或類似事件、或股票組合或交換、或在該期間內有記錄日期的任何股票股息或股票分配(在每種情況下,除根據股東權利計劃初步分派股東權利或該等 因母公司或其任何聯屬公司或代表成為收購人士(定義見股東權利協議)而可行使的股東權利外,合併代價應作出公平的 調整,以提供與該事件發生前本協議預期相同的經濟效果。第3.1(D)節的任何規定不得解釋為允許任何一方採取本協議任何其他條款禁止或限制的任何行動。
第3.2節支付證券;交換證書。
(A)指定付款代理人;存放外匯基金。在交易結束前,母公司應指定一家根據美國法律組織並開展業務的信譽良好的銀行或信託公司(付款代理),其身份和委任條款為公司合理接受,作為支付第3.1(B)節規定的合併對價的付款代理,並應簽訂關於付款代理與S責任的協議(付款代理協議),其形式和實質為公司合理接受。在生效時間或之前,母公司應存入或安排存入相當於合併總對價的現金 (此類合併總對價存入支付代理,即外匯基金)。如果外匯基金不足以支付第3.1(B)節所述的款項,母公司應立即向付款代理人繳存或安排繳存額外資金,金額與全額付款所需金額的差額相等。母公司 應使外匯基金(A)為公司普通股持有人的利益持有,(B)根據第3.1(B)條迅速申請付款。除非本協議另有明確規定,否則外匯基金不得用於除根據第3.1節支付外的任何其他用途。
(B)交換程序. 在生效時間之後,在合理可行的情況下,尚存公司應儘快並在任何情況下不遲於生效時間後兩(2)個工作日,促使付款代理人向每位登記持有人郵寄一份證書,該證書在緊接生效時間之前代表公司普通股的已發行股票 (A)一份傳送函,其中應具體説明應進行交付,並轉移證書的損失和所有權風險。只有在適當地將證書(或代替損失的損失誓章)交付給付款代理人後,(Br)證書的格式應符合母公司和公司合理指定的其他條款,以及(B)用於交出證書以換取合併對價的指示,其中 該證書以前代表的公司普通股的數量應已根據本協議轉換為(這些指示應採用母公司和公司可 的格式並具有其他條款
A-13
合理指定)。記賬式股票的任何持有人不需要交付證書或籤立的傳送函即可獲得與該等記賬式股票有關的合併對價。
(C)交換時間。在向支付代理人交出證書(或代替該證書的損失的誓章)或賬簿記項股份以供註銷時,如屬證書,則連同一份按照其指示妥為填寫並有效籤立的傳送書,或如屬簿記股份,付款代理人收到代理人的S訊息(不言而喻,簿記股份的持有人在收到代理人就該等 簿記股份發出的S訊息後將被視為已交出該等簿記股份),及付款代理人可能合理要求的其他退回的慣常證據,則該股票或記賬股份的持有人有權在(I)生效時間或(Ii)付款代理人根據第3.2(B)節(視何者適用而定)收到該股票或記賬股份的收據(或代替該股票的損失誓章)或記賬股份收據(視何者適用而定)後,有權就該股票或記賬股份所代表的每股公司普通股收取合併代價(且母公司應促使付款代理人迅速交付以換取該股票或記賬股份)。而如此交回的證書(或代替其的損失誓章)或 賬簿記項份額須立即取消。付款代理協議應規定,付款代理應在遵守付款代理可能施加的合理條款及條件後,接受該等股票(或代替該等股票的損失誓章)或記賬股份,以根據交易慣例進行有序交換。股票或賬簿股份持有人不會因股票或賬簿股份交出而須支付的合併代價而支付或累算利息。
(D)終止外匯基金。在生效日期後一(1)年內仍未分派予股票或簿記股份持有人的外匯基金任何部分,須在提出書面要求後交予尚存的公司,而在合併前尚未遵守本細則第III條的任何該等持有人此後只可向尚存的公司作為其一般債權人,就有關合並索償 。
(E)無法律責任。母公司、收購附屬公司、本公司、尚存公司或付款代理人均不會就根據任何適用的遺棄財產、欺詐或類似法律向公職人員交付外匯基金內的任何現金而對任何人士負責。如任何股票或簿記股份在緊接有關股票或賬簿股份的現金以其他方式逃往或成為任何政府當局財產的日期前並未交出,則有關股票或簿記股份的任何該等現金在適用法律許可的範圍內將成為尚存公司的財產,且不受任何先前有權享有該等現金的人士的任何索償或權益影響。
(F)外匯基金投資。付款代理人協議應規定付款代理人應按母公司或在生效時間後的尚存公司的指示,將外匯基金內的任何現金投資;但(I)此類投資不應免除母公司或付款代理人支付本條第三條所要求的款項,在發生任何損失後,母公司應立即為公司普通股持有人的利益向付款代理人提供額外資金,數額為該等損失。(Ii)此類投資的到期日不得妨礙或推遲根據本協議進行的付款,以及(Iii)所有此類投資應為美國的短期債務,到期日不超過三十(30)天,或由美國擔保,並得到美國的完全信任和 信用的支持。此類投資產生的任何利息或收入將按照母公司的指示支付給尚存的公司或母公司。
(G)扣繳。母公司、尚存公司和付款代理人均有權從合併對價和任何其他應付金額中扣除和扣留
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根據本協議,根據任何適用法律,任何人在支付此類款項時必須扣除和扣留的金額。在扣除和扣留金額 的範圍內,此類金額(I)應由母公司、尚存公司或付款代理人(視情況而定)迅速匯給適用的政府當局,(Ii)就本 協議的所有目的而言,應被視為已支付給被扣除和扣留的人。
第3.3節丟失證書。如果任何證書已遺失、被盜或銷燬,則在聲稱該證書已遺失、被盜或銷燬的人以母公司合理接受的形式和實質作出該事實的誓章後,付款代理人應發行其持有人根據本細則第三條有權獲得的合併代價,以換取該丟失、被盜或銷燬的證書。
第3.4節轉讓;沒有進一步的所有權。生效時間後,本公司股票轉讓賬簿上不再登記在生效時間之前已發行的公司普通股的轉讓。如果在生效時間後向尚存的公司、母公司或支付代理提交證書或記賬股票以供轉讓,則應按照第3.1(B)節規定的適用合併對價的交付,按照以前由該等證書或記賬股票代表的每股公司普通股 將其註銷。根據本細則第III條的條款支付合並代價,以及(如適用)交回股票時任何未認領的股息,應被視為已支付與以前由該等股票或簿記股份代表的公司普通股股份有關的所有權利。
第3.5節持不同意見股份。儘管本協議有任何其他規定與 相反,但在本協議持有人有權享有本公司第262條規定的評估值權利或任何其他適用法律規定的類似評估值或持不同意見者權利的範圍內,在緊接生效時間前已發行及已發行的公司普通股 由已適當行使及完善其根據DGCL第262條或該等其他適用法律規定的評估值要求或持不同意見者權利的持有人所持有的股份(持不同意見者 股份)不得轉換為收取合併代價的權利。在生效時間,持不同意見的股份將不再流通,並自動註銷並不復存在,持不同意見股份的每位持有人將不再擁有與之相關的任何權利,但持不同意見股份的持有人應有權獲得根據DGCL第262條或其他適用法律確定的對價;然而,倘若任何該等持有人未能履行或實際上已撤回或喪失其根據大中華地產或其他適用法律(不論在生效時間之前、之時或之後發生)享有的評估或異議權利及付款的權利,則該持有人S持有的公司普通股應隨即被視為自生效時間起已轉換為收取合併代價的權利,而不涉及任何權益,且該等股份不應被視為持不同意見股份。須就持不同意見的股份支付的任何款項應由母公司(而非本公司或收購附屬公司)支付, 合併總對價應在美元對美元如持不同意見股份的持有人在截止日期不是股東,則以此為基準。本公司應立即向母公司發出書面通知,通知母公司有關任何公司普通股股份的任何評估要求或持不同政見者的權利、撤回該等要求及根據本公司收到的有關評估或持不同意見者的要求的DGCL或其他適用法律送達的任何其他文書,而母公司有權參與與該等要求有關的所有談判及法律程序。在生效時間 之前,未經母公司事先書面同意(同意不得被無理拒絕或拖延),公司不得自願就任何此類要求支付任何款項,或就任何此類要求達成和解或提出和解,或同意進行或 承諾進行任何上述要求。
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第3.6節公司股權獎勵。
(A)公司期權。
(I)截至生效時間,根據其條款歸屬且在緊接生效時間之前未償還的每一項公司期權(每個,歸屬公司期權)應被註銷並轉換為有權獲得現金,其金額等於(I)受該歸屬公司期權約束的 公司普通股股份總數和(Ii)合併對價超過該歸屬公司期權所對應的公司普通股每股行使價的乘積(既得期權 對價);但如該等既有公司購股權所涉及的公司普通股每股行使價等於或大於合併對價,則該等既有公司購股權將被取消,而不會就此支付任何現金或其他代價。
(Ii)截至生效時間,每個未償還且不是已歸屬公司期權的公司 期權(每個,未歸屬公司期權)應被註銷並轉換為有權獲得現金,不計利息,其數額等於(I)受該未歸屬公司期權約束的公司普通股總數和(Ii)合併對價高於該未歸屬公司期權所對應的公司普通股每股行使價格的超額(未歸屬公司期權對價)的乘積;但如果該未歸屬公司期權標的公司普通股的每股行權價等於或大於合併對價,則該未歸屬公司期權 將被註銷,而不會就其支付任何現金或其他對價。在持有人S繼續為母公司及其聯營公司(包括尚存公司及其附屬公司)服務至適用歸屬日期的情況下,該等未歸屬期權代價將與轉換該等未歸屬期權代價的未歸屬公司期權將根據其 條款歸屬及應付的同時歸屬及支付,否則須繼續受緊接生效日期前適用於相關未歸屬公司期權的相同條款及條件所規限。
(B)公司PSU。
(I)於生效時間,根據其條款歸屬且於緊接生效時間前尚未償還的每個公司PSU(每個,歸屬公司PSU)須註銷並轉換為有權收取現金,不計利息,數額相當於(I)受制於該歸屬公司PSU的 公司普通股股份總數(基於該歸屬公司PSU根據其條款歸屬的業績水平所達致的適用業績指標)及(Ii)合併 代價(歸屬PSU代價)的乘積。
(Ii)截至生效時間,緊接其前已發行但不是既有公司PSU的每個公司PSU(每個,一個未歸屬公司PSU)將被註銷並轉換為有權獲得等同於以下乘積 的現金金額(不計利息):(I)受該未歸屬公司PSU基於在目標業績水平上實現適用業績指標的公司普通股總數以及(Ii)合併對價(未歸屬PSU對價)。在持有人S繼續為母公司及其聯屬公司(包括尚存公司及其附屬公司)服務至適用歸屬日期的情況下,該等未歸屬主要業務單位 代價將與轉換該等未歸屬業務單位代價的未歸屬公司業務單位歸屬及應付的同時歸屬及支付,否則將繼續受緊接生效日期前適用於相關未歸屬公司業務單位的相同 條款及條件所規限(除非以業績為基礎的歸屬指標及準則不適用於生效時間起及之後)。
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(C)公司RSA。於生效時間,緊接生效時間前未償還的每一股公司RSA將被註銷,並轉換為有權收取現金,不計利息,金額相當於(I)受該公司RSA 約束的公司普通股總數與(Ii)合併對價(未歸屬RSA對價)的乘積。在持有人S繼續為母公司及其聯營公司(包括尚存公司及其附屬公司)服務至適用歸屬日期的情況下,該等未歸屬RSA代價將與轉換該等未歸屬RSA代價的RSA公司將根據其條款歸屬及支付的同時歸屬及支付,而在其他情況下,該等未歸屬RSA代價將繼續受制於緊接生效日期前適用於相關RSA公司的相同條款及條件;但如果任何未歸屬公司RSA的持有人因本條款第3.3(C)款所述的處理而需要繳納與關閉相關的税款,則本公司應被允許加快對任何未歸屬公司RSA的歸屬。
(D)公司RSU。
(I)於生效時間,根據其於緊接生效時間前之條款歸屬之各公司RSU及於緊接生效時間前尚未償還之公司董事會非僱員成員所持有之各公司RSU(各為一歸屬公司)將予註銷,並轉換為可收取現金之權利,其數額相等於(I)受制於該歸屬公司RSU之公司普通股股份總數及(Ii)合併代價(歸屬RSU代價)之乘積。
(Ii)於生效時間,緊接其前已發行但並非歸屬公司RSU的每個公司(每個為未歸屬公司RSU)須予註銷,並轉換為有權收取現金,不計利息,金額相當於(I)受該未歸屬公司RSU規限的公司普通股股份總數及(Ii)合併代價(未歸屬RSU對價)的乘積。在持有人S繼續為母公司及其聯屬公司(包括尚存公司及其附屬公司)提供服務至適用歸屬日期的情況下,該等未歸屬RSU代價將於轉換該 未歸屬RSU代價的未歸屬公司RSU將根據其條款歸屬及應付的同時歸屬及支付,否則須繼續受緊接生效日期前適用於相關未歸屬公司RSU的相同條款及條件所規限。
(E)交付公司股權獎勵付款。母公司應促使尚存公司在生效後五(5)個工作日內,通過尚存公司的薪資系統(在適用範圍內)向持有既得公司期權、既得公司PSU和既得公司RSU的每個持有人支付既得期權對價、既得PSU對價和既得RSU對價,減去任何必要的預扣税,且不計利息。
第3.7節公司員工持股計劃。本協議簽訂之日後,公司董事會或其委員會應在實際可行的情況下儘快通過決議或採取可能需要的其他行動,以規定(A)自本協議之日起有效的要約期(定義見本公司ESPP)應為 最終要約期(該期間,即最終要約期),且自本協議之日起不再根據本公司ESPP開始進一步的要約期,以及(B)在本協議日期參與最終要約期的每名個人不得(X)根據本公司ESPP提高其薪資繳款率,或(Y)在本協議日期或之後向本公司ESPP作出單獨的非薪資繳款,除非適用法律另有要求。在生效時間之前,公司應採取一切必要措施,以使其生效
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合併完成後,(A)促使最終要約期在生效時間前不遲於生效日期前十(br})個營業日終止;(B)根據公司特別提款權計劃,對最終要約期進行必要的按比例調整,但在其他情況下將最終要約期視為完全有效和 完成的要約期;及(C)根據公司特別提款權計劃(不遲於生效日期前十(10)個營業日)行使各項尚未行使的購買權 。於該行使日期,本公司將根據本公司股東特別提撥計劃於該日期在各參與者S工資預提賬户內記入貸方的資金,根據本公司股東特別提撥計劃的條款,用於購買本公司普通股的全部股份,而該等普通股將有權根據第3.1(B)節獲得合併代價。緊接生效時間之前並於生效時間生效(但須待合併完成),本公司將終止本公司特別提款權計劃。
第四條
公司的陳述和保證
除公司披露函或公司在本協議日期前提交的美國證券交易委員會文件中披露的信息外(風險因素或前瞻性陳述標題下所載的任何披露以及其中包含的任何其他披露具有前瞻性性質除外),公司特此向母公司和收購子公司陳述和擔保如下:
第4.1節組織和資格;子公司。根據本公司註冊成立或組織所在司法管轄區的法律,本公司及其附屬公司均為經正式組織、有效存在及(在適用範圍內)信譽良好的公司、合夥企業或其他實體,並擁有所需的實體權力及授權以處理其現時所進行的業務,但如未能妥為組織、有效存在或信譽良好或未能擁有該等權力及授權,則不會對本公司造成重大不利影響。本公司及其附屬公司均具備正式資格或獲許可開展業務,並在其所經營業務的性質需要具備該等資格或許可的每個司法管轄區內信譽良好,但如未能獲得正式資格或許可及信譽良好,則不會對本公司造成重大不利影響。S修訂及重訂公司註冊證書 (可能不時進一步修訂)及S修訂及重訂公司章程(可能不時修訂),在任何情況下均包括在現行有效的公司美國證券交易委員會文件中。
第4.2節大寫。
(A)於2022年3月31日,本公司的法定股本包括(I)5,000,000,000股公司普通股,其中763,577,530股已發行及已發行(包括1,386,850股公司RSA),且無一股以庫房形式持有;及(Ii)200,000,000股本公司優先股,每股面值0.000005美元,無一股已發行及已發行。截至2022年3月31日,有(I)953,365個公司未償還期權,(Ii)2,900,689個公司未償還單位(假設在目標業績水平上達到適用的業績指標),(Iii)67,575,223個公司未償還單位,以及(Iv)受公司ESPP項下未償還購買權約束的公司普通股。除上述及股東權利外,現有可換股票據、公司認股權證確認書及任何發行或授予(或承諾或要約)
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(br}發行或授予)公司股權獎勵自2022年3月31日以來,涉及在正常業務過程中僱用、保留或晉升金額低於5,000,000的員工的公司股權獎勵(假設在目標業績水平上達到適用的業績指標)截至本協議日期,本公司或其任何子公司作為一方有義務發行的現有和未償還的(I)期權、認股權證、 催繳、認購或其他權利、可轉換證券、協議或承諾的任何性質,轉讓或出售本公司或其任何附屬公司的任何 股本或其他股權,或可轉換為或可兑換該等股份或股權的證券;(Ii)本公司或其任何附屬公司回購、贖回或以其他方式收購本公司或其任何附屬公司的任何股本的合約責任,但根據本公司ASR確認書及本公司債券對衝交易或(Iii)有關本公司股本的投票權的信託或類似協議(銀湖投資協議除外)除外。
(B)除對本公司及其附屬公司整體而言並無重大影響外,本公司各S附屬公司的所有股本流通股或等值股權均由本公司或有關全資附屬公司直接或間接登記及實益擁有(因當地監管原因由 第三方持有的最低限度股權除外),且無任何留置權,適用證券法及準許留置權所施加的限制除外。
(C)在截止日期前,本公司將向母公司提供截至該日期所有已發行公司股權獎勵的正確和完整的清單,包括持有人(按員工身份號碼)、公司股權獎勵類型、授予日期、與該獎勵相關的公司普通股股票數量(如果適用,假設在目標業績水平上實現了適用的績效指標)、該公司股權獎勵是否打算符合守則第422條規定的激勵性股票期權的資格、授予該公司股權獎勵所依據的股權計劃,以及在適用的情況下,每股行權價和到期日。
第4.3節與協議有關的權力。
(A)本公司擁有簽署及交付本協議所需的一切公司權力及授權,並假設第5.8節第二句所載的陳述及保證的準確性,並在取得本公司股東批准及根據交易所法案規則14a-21(C)規則預期的股東諮詢投票發生後,不論該等諮詢投票的結果如何(公司股東諮詢投票),以完成本協議擬進行的交易,包括合併。公司簽署、交付和履行本協議,以及完成本協議預期的交易,包括合併,均已得到公司所有必要的公司行動的正式和有效授權,並假設第5.8節第二句中陳述和擔保的準確性,除公司股東批准外,公司股東諮詢投票的發生,公司方面沒有必要採取任何其他公司行動或程序來授權執行,公司交付和履行本協議,以及公司完成本協議預期的交易,包括合併。本協議已由本公司正式簽署及交付,並假設本協議由本協議其他各方妥為授權、簽署及交付, 構成本公司的法定、有效及具約束力的義務,可根據本協議的條款對本公司強制執行,但該等強制執行可能須受適用的破產、無力償債、欺詐性轉易、重組、暫緩執行或其他現時或以後生效的類似法律所規限,一般會影響債權人的權利及補救(可強制執行的例外情況)。
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(B)公司董事會已在正式舉行的會議上經董事一致表決正式通過決議:(I)確定本協議、合併和本協議擬進行的其他交易的條款和條件是可取的,並且符合本公司和S公司股東的最佳利益;(Ii)授權簽署和交付本協議,並宣佈可取並批准完成本協議預期的交易,包括合併;(Iii)指示將本協議提交本公司S股東大會審議,及(Iv)在本協議條款的規限下,決議建議本公司S股東採納本協議並批准擬進行的交易,包括合併。
第4.4節無衝突;要求提交的文件和 同意。
(A)公司簽署和交付本協議,或完成本協議計劃的交易,均不會(I)違反公司註冊證書或公司章程的任何規定,或(Ii)假設第5.8節第二句中陳述和保證的準確性,以及第4.4(B)節中提到的意見書、登記、聲明、備案和通知已經獲得或作出,其中提到的任何適用等待期已經到期,並且任何此類同意的先決條件已得到滿足,與適用於本公司或其任何附屬公司的任何法律衝突或違反適用於本公司或其任何附屬公司的任何法律,或本公司或其任何附屬公司的任何財產或資產受其約束或影響;或(Iii)除與現有信貸協議及現有票據有關外,導致違反或構成根據任何公司重大合同(不包括任何公司福利計劃)而違反或構成違約(不論是否發出通知或逾期,或兩者兼有),或產生任何終止、加速或取消任何公司重大合同(任何公司福利計劃除外)的權利,第(Ii)及(Iii)條除外,違約、違約、終止、 加速或取消不會對公司產生重大不利影響。
(B)除(I)交易法項下美國證券交易委員會的適用報告或其他要求(包括提交委託書)外,本公司或其任何附屬公司不需要根據適用法律就本協議的簽署、交付和履行或完成本協議預期的交易獲得或就本協議的簽署、交付和履行或完成本協議預期的交易獲得或作出任何同意、批准、許可、許可、命令或授權(上述各項均為同意),或就本公司或其任何附屬公司取得或向任何政府當局登記、聲明或備案或通知,(Ii)根據DGCL向國務祕書提交合並證書以及向本公司或其任何附屬公司有資格開展業務的其他司法管轄區的有關當局提交適當文件,(Iii)各州公司法或藍天法律下的適用要求,(Iv)與第8.6節所述税收有關的 可能需要的備案,(V)向紐約證券交易所提交的備案,(Vi)母公司或收購子公司或其任何附屬公司參與本協議預期的交易,(Vii)遵守《高鐵法案》和任何其他適用的美國或外國競爭、反壟斷或合併控制法(連同《高鐵法案》、《反壟斷法》),(Viii)遵守任何適用的外國投資法,以及(Ix)遵守任何適用的外國投資法,以及(Ix)遵守高鐵法案和任何其他適用的美國或外國競爭、反壟斷或合併控制法律,以及(Ix)符合高鐵法案和任何其他適用的美國或外國競爭、反壟斷或合併控制法,以及(Ix)遵守高鐵法案和根據任何適用的外國投資法提交或通知的其他項目。將獲得或做出的 失敗的文件或通知不會對公司產生重大不利影響。
第4.5條許可;遵守法律。
(A)截至本協議日期,公司及其子公司擁有公司及其子公司開展各自業務所需的所有特許經營權、授權書、授權、許可證、許可證、地役權、變更、例外情況、同意、證書、批准和訂單(公司許可證),且所有公司許可證均完全有效,公司許可證不會被暫時吊銷或取消。
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或,據本公司所知,受到威脅,除非未能擁有或全面生效,或暫停或取消本公司的任何許可證 不會對本公司產生重大不利影響。
(B)本公司或其任何附屬公司並無違約或違反適用於本公司、其任何附屬公司或其各自財產或資產受其約束的任何法律,但不會對本公司造成重大不利影響的任何該等違約或違規行為除外。儘管有上述規定,第4.5(A)節或本第4.5(B)節不對公司美國證券交易委員會文件或財務報表、披露控制和財務報告程序或內部控制、員工福利事項、知識產權事項、税務事項作出任何陳述或保證,這些事項在第4.6節(公司美國證券交易委員會文件; 財務報表)、第4.8節(披露控制程序)、第4.12節(員工福利計劃)、第4.14節(知識產權)、 第4.15節(税務)。
第4.6節公司美國證券交易委員會的文件和財務報表。
(A)自2022年1月1日起,公司已向美國證券交易委員會提交或提交了本協議日期前公司必須向美國證券交易委員會提交或提交的所有材料 表格、文件和報告(向美國證券交易委員會提交的該等表格、文件和報告,包括對其的任何修改或補充,以及通過引用附在或併入其中的任何證物或其他文件,稱為公司美國證券交易委員會文件)。截至各自的日期,或經修訂或補充後,截至上次此類修訂或補充之日,美國證券交易委員會公司文件在所有實質性方面均符合證券法和交易法(視情況而定)以及據此頒佈的適用規則和條例的要求,且在提交時(或經修訂或補充後,截至上次修訂或補充之日),公司美國證券交易委員會文件中無任何對重大事實的不真實陳述,或遺漏陳述其中所需陳述或陳述所需陳述的任何重大事實。 在作出或將會作出的情況下,並無誤導。
(B)美國證券交易委員會公司文件所載的本公司綜合財務報表(包括所有相關附註)符合公認會計原則(如屬未經審計的中期報表,則須遵守正常的 年終審計調整),在各重大方面均公平地列示本公司及其綜合附屬公司於各日期的綜合財務狀況及其截至該日終各期間的綜合經營報表及綜合現金流量表(如屬未經審計的中期報表,則須遵守正常的 年終審計調整,如無附註及其中所述的任何其他調整,包括其中任何附註),均不會對本公司造成重大不利影響。在未經審計的報表的情況下,如表格10-Q、表格8-K或任何後續表格或《交易法》規定的其他規則所允許的)。
第4.7節提供的信息。本公司或其任何附屬公司或代表本公司或其任何附屬公司所提供或將會提供的任何資料,均不得在股東大會上向本公司S股東提交的有關事項的委託書(該委託書及其任何修訂或補充)首次郵寄給本公司S股東時,或在與合併有關的公司股東大會召開時,包含任何不真實的重大事實陳述,或遺漏任何須在其內陳述或作出陳述所必需的重大事實,以供納入或以參考方式納入該委託書。根據作出該等聲明的 情況,在該適用時間不具誤導性,但本公司不會就根據 母公司或其代表明確提供或要求提供的資料而作出的陳述或保證作出陳述或保證。委託書在形式上將在所有重要方面符合證券法和交易法的規定,以及在此基礎上頒佈的規則和條例。
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第4.8節披露控制和程序。本公司已根據交易法頒佈的第13a-15條的要求,建立並維持對財務報告的披露控制程序和內部控制(該等術語分別在交易法頒佈的第13a-15條的(E)和(F)段中定義)。本公司已根據本協議日期前對S公司財務報告內部控制的最新評估,向S公司審計師和公司董事會審計委員會披露:(I)其財務報告內部控制(定義見交易法第13a-15(F)條)的設計或運作中存在的任何重大缺陷和重大弱點,可能會對公司記錄、處理、彙總和報告財務信息的能力產生不利影響;及(Ii)據公司所知,任何欺詐行為,無論是否重大,這涉及管理層或其他在公司S對財務報告進行內部控制方面具有重要作用的員工。
第4.9節未發生某些變動或事件。 自2022年1月1日至本協議日期,(A)本公司及其附屬公司的業務一直在正常業務過程中進行(但由於 新冠肺炎和新冠肺炎措施的結果,或與現有2030年票據或本協議擬進行的交易有關的除外),以及(B)未發生任何不利變化、 事件、發展或情況狀況對本公司產生重大不利影響。
第4.10節沒有未披露的負債。除(A)如S公司財務報表(經修訂或重述,視情況適用而定)或美國證券交易委員會公司文件中的附註所反映、披露或預留的,(B)自2021年12月31日以來在正常業務過程中發生的負債或義務,(C)現有的2030年票據,(D)與本協議預期的交易相關的負債或義務,包括合併,或(E)截至本協議日期不會對公司產生實質性不利影響的負債或義務。本公司及其附屬公司並無任何性質的負債,不論是否應計、或有其他,按公認會計原則的規定,該等負債須在本公司的綜合資產負債表(或其附註)中反映。
第4.11節訴訟。截至本協議日期,並無任何針對本公司或其任何附屬公司的訴訟、 待決行動或程序,或據本公司所知,針對本公司或其任何附屬公司的書面威脅會對本公司造成重大不利影響,亦無任何政府當局針對涉及本公司或其任何附屬公司的任何政府當局的調查作出任何判決,或據本公司所知,涉及本公司或其任何附屬公司的任何政府當局的調查會對本公司產生重大不利影響。截至本協議日期,並無任何訴訟、訴訟或法律程序懸而未決,或據本公司所知,並無任何書面威脅尋求阻止、阻礙、修改、延遲或挑戰合併或本協議預期的任何其他交易。
第4.12節僱員福利計劃。
(A)在交易結束前,公司將提供截至本協議日期的每個材料公司福利計劃的真實、完整的列表(該列表可能引用該公司福利計劃的一種形式)。在交易結束前,本公司將向母公司提供每個重要的公司福利計劃及其所有修訂的真實完整副本以及以下項目的真實完整副本(在每種情況下,僅在適用的情況下):(I)每個信託或其他資金安排;(Ii)每個當前概要計劃説明和當前重大修改摘要;(Iii)最近提交的IRS Form 5500年度報告;以及(Iv)最近收到的IRS決定函或IRS意見信。
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(B)除非不會對公司造成重大不利影響:
(I)每個公司福利計劃都是按照其條款和適用法律進行維護、運營、管理和提供資金的;
(Ii)不存在針對或影響任何公司福利計劃的任何員工或受益人(視情況而定)提出的任何未決索賠,或據公司所知, 威脅針對或影響該公司福利計劃的訴訟、訴訟、糾紛或索賠,或以其他方式涉及該等 公司福利計劃;
(Iii)本公司或其附屬公司對任何公司福利計劃下的離職後健康或人壽保險福利並無任何重大責任(根據守則第4980B條規定須提供的續保範圍除外);及
(IV)每個外國計劃(A)如果需要由非美國政府機構註冊或批准,已經註冊或批准,並在適用的監管機構中保持良好狀態,據本公司所知,自最近一次批准或申請任何此類外國計劃以來, 沒有發生任何事件, 合理地預計會對任何此類批准或信譽產生不利影響,(B)擬獲得特別税的待遇符合此類待遇的所有要求,以及(C)如果需要全額資金或全額保險,根據適用法律在持續和終止或償付能力的基礎上獲得全額資金或全額保險(使用合理的精算假設確定) 。
(E)如果並在一定範圍內,簽署或交付本協議或完成合並(單獨或與另一事件合併)將:(I)使任何公司服務提供商有權獲得任何實質性付款;(Ii)大幅增加 或要求向任何公司服務提供商提供的任何利益或補償或其他義務的金額或價值;(Iii)加快支付或歸屬應付給任何公司服務提供商的款項的時間,或加快就任何公司福利計劃提供補償或福利的任何資金(無論是否向信託提供)的時間;(Iv)導致本公司或其任何附屬公司支付因守則第280G條而不可扣除的任何金額,則在結算前,本公司將提供一份真實和完整的每項公司福利計劃的清單,該清單將觸發上述(I)至(Iv)項中的任何一項。本公司或其任何附屬公司並無訂立任何合約、協議、計劃或安排,使本公司或其任何附屬公司的條款要求本公司賠償、總計、賠償或以其他方式償還任何人士根據本守則第499條或第409A條徵收的消費税。
(F)除不會對公司造成重大不利影響外,本公司並無 針對或影響任何公司福利計劃的任何僱員或受益人(視何者適用而定)或以其他方式涉及該公司福利計劃的任何訴訟、訴訟、糾紛或索賠(據本公司所知,受威脅的訴訟、訴訟、糾紛或索賠(常規福利索賠除外))。
(g)除非不會對公司造成重大影響,否則公司或其子公司都沒有對任何公司福利計劃下的解僱後健康或人壽保險福利承擔任何重大義務(根據《代碼》第4980 B條要求提供的持續保險除外)。
(H)除非不會對公司產生重大不利影響,否則每個外國計劃(I)都是按照其條款和適用法律進行維護、運營和管理的;(Ii)如果需要由非美國政府機構註冊或批准,已在適用的監管機構中 註冊或批准,並一直保持良好的信譽,據公司所知,自
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(Br)最近與任何此類外國計劃有關的批准或申請,合理地預計將對任何此類批准或信譽產生不利影響;(Iii)旨在 有資格獲得特殊税收待遇的計劃符合此類待遇的所有要求;(Iv)如果需要獲得全額資金或全額保險,則根據適用法律,在持續和終止或償付能力的基礎上(使用合理的精算假設確定)獲得全額資金或全額保險;以及(V)不受任何外國計劃參與者或其代表提出的任何未決或據公司所知的威脅索賠的約束,或涉及任何此類外國計劃或任何外國計劃的資產的任何其他索賠,但常規福利索賠除外。
第4.13節勞工事務。如果本公司或其任何子公司是任何勞資理事會或集體談判協議的一方或受其約束,並且本公司或其任何子公司的員工在受僱於本公司或其任何子公司方面沒有由勞工組織代表,則在交易結束前,本公司將提供適用的每個此類工會或集體談判協議或勞工組織的真實和完整的清單。沒有任何與勞工有關的罷工、罷工或停工懸而未決,據公司所知,也沒有書面威脅。
第4.14節知識產權。
(A)除非不會對公司產生重大不利影響,否則公司及其子公司獨家擁有所有專利、商標、商號、版權、互聯網域名、服務標誌、商業祕密和其他據稱由公司及其子公司(公司知識產權)擁有的知識產權(知識產權),沒有任何留置權,允許留置權除外。
(B)據本公司所知,本公司及其附屬公司目前所進行的業務並無侵犯、挪用或以其他方式侵犯任何其他人的任何知識產權,但不會對本公司造成重大不利影響的任何侵權、挪用或其他違規行為除外。據本公司所知,沒有其他人侵犯、挪用或以其他方式侵犯本公司的任何知識產權,但不會對本公司造成重大不利影響的任何侵權、挪用或其他違規行為除外。
本公司及其子公司遵守所有適用法律、本公司或其子公司受其約束的合同以及本公司或其子公司的內外政策,在每一種情況下,都與隱私、數據保護、 以及收集和使用根據適用法律收集、使用或持有供公司或其子公司使用的個人信息有關的信息(個人信息)的收集和使用,除非 不遵守不會對公司產生實質性的不利影響。
(E)本公司或其任何附屬公司並無 經歷任何未經授權進入本公司或其附屬公司所擁有或使用的資訊科技系統或本公司或其附屬公司收集、使用、持有以供使用或以其他方式處理的個人資料,除非 不會對本公司造成重大不利影響。
第4.15節税收。
(A)除不會對本公司造成重大不利影響外,(I)本公司及其附屬公司已及時提交所有須提交的税項 報税表(計及任何延期),而該等報税表(已計入對該等報税表的所有修訂)均屬完整及準確,及(Ii)本公司及其附屬公司須繳交的所有税項已 繳足。
(B)除不會對本公司造成重大不利影響外,(I)本公司或其任何附屬公司均未收到有關任何審計、審查、調查或其他事項的書面通知
A-24
就公司或其任何附屬公司尚未全額繳納或清償的税項責任向任何政府當局提起訴訟;(Ii)除獲準留置權外,公司或其任何附屬公司的任何資產均無任何留置權;(Iii)截至本協議日期,就任何可供審計的納税年度而言,公司或其任何附屬公司均未給予任何有關任何税項的任何訴訟時效豁免或任何税項評估期限的延長;及(Iv)本公司或其任何附屬公司概不根據《國庫條例》1.1502-6條(或任何類似的州、當地或非美國法律條文)、合約(主要目的與税務無關的合約除外)或其他法律實施,對作為受讓人或 繼承人的任何人士(本公司及其附屬公司除外)承擔任何税項責任。
(C)本公司或其任何附屬公司於訴訟時效尚未屆滿的任何課税年度內,並無從事財務條例1.6011-4(B)(2)節所界定的任何上市交易。
(D)在守則第897(C)(1)(A)(Ii)節規定的適用期間內,本公司並非守則第897(C)(2)節所指的美國房地產控股公司。
(E)除第4.12節外,本第4.15節中的陳述是與税務事項有關的唯一和排他性陳述和保證。
第4.16節重要合同。
(A)就本協議而言,“公司重要合同”指本公司或其任何附屬公司為締約一方或其各自的財產或資產受其約束的任何合同(任何公司福利計劃除外) 構成重要合同的任何合同(該術語的定義見證券法S-K條例第601(B)(10)項)。
(B)本公司或其任何附屬公司 並無違反或失責任何本公司重大合約的條款,而該等違約或失責會對本公司造成重大不利影響。據本公司所知,任何公司材料合同的其他任何一方均未違反或違反任何公司材料合同的條款,而此類違約或違約將對公司產生重大不利影響。每份本公司重大合約均為本公司或其附屬公司及據本公司所知的其他各方的有效及具約束力的責任,但不會對本公司造成重大不利影響者除外;惟(I)該等強制執行可受可強制執行的例外情況所規限及(Ii)特定履行、強制令及其他形式的衡平法救濟可受衡平法抗辯及法院的酌情決定權所規限,法院可就此向法院提起任何訴訟。
第4.17節保留。
第4.18節保留。
第4.19節收購法規。假設第5.8節所載陳述的準確性,公司董事會已採取必要的行動和投票,使任何公平價格、暫停、控制股份收購或任何其他收購或反收購法規或類似的聯邦或州法律的規定不適用於本協議、合併或本協議預期的任何其他交易。
第4.20節需要投票。假設第5.8節中所載陳述的準確性,則本協定以未解決問題的多數贊成票通過
A-25
有權投票通過本協議的公司普通股股票(公司股東批准)是公司證券持有人完成合並所需的唯一投票權。
第4.21節經紀。除高盛(Goldman Sachs)、摩根大通證券(J.P.Morgan Securities LLC)和艾倫公司(Allen&Company LLC)的費用和開支均由本公司單獨承擔外,任何經紀、發現者、投資銀行、顧問或中間人均無權根據本公司或其任何附屬公司或其代表作出的安排,獲得與合併或本協議擬進行的任何其他交易有關的任何投資銀行、經紀、發現者S或類似的費用或佣金。
第4.22節財務顧問意見。本公司董事會已收到高盛的 口頭意見(隨後於本協議日期提交書面意見),大意是,於該日期,基於並受制於高盛的書面意見所載的限制、資格及假設,根據本協議須支付予公司普通股持有人(股權投資者、母公司及其各自的聯屬公司除外)的合併代價,從財務角度而言對該等 持有人是公平的。於本協議日期或之前,公司董事會已收到J.P.摩根的意見,大意是,於該意見日期,並受該意見所載的假設、限制、資格及其他因素所規限,根據本協議須支付予公司普通股持有人的合併代價,從財務角度而言對該等持有人是公平的。
第4.23節權利協議。本公司已採取一切必要行動,使股東權利計劃不適用於合併及本協議及擬進行的交易。
第4.24節保留。
第4.25節沒有其他陳述或保證。除本細則第IV條明確載述的陳述及保證外,本公司或任何其他人士概無或已就法律或股權向本公司或其任何附屬公司或其各自的業務、營運、資產、負債、條件(財務或其他)作出或已作出任何形式的明示或默示的陳述或保證,儘管有關上述任何一項或多項的任何文件、預測或其他資料已交付或披露予母公司及收購附屬公司或其任何聯屬公司或 代表。在不限制前述一般性的原則下,本公司或任何其他人士均未就以下事項向母公司、收購附屬公司或其各自代表作出或已作出任何明示或默示的陳述或保證:(A)與本公司、其任何附屬公司或其各自業務有關的任何財務預測、預測、估計或預算,或(B)除本公司在本條第IV條作出的陳述和保證外,在母公司、收購附屬公司或其各自代表對本公司進行盡職調查的過程中提供給母公司、收購附屬公司或其各自代表的任何口頭或書面資料。本協議的談判或合併過程,或其準確性或完整性。
A-26
第五條
母公司和收購子公司的陳述和擔保
除母公司披露函中披露的情況外,母公司和收購子公司在此共同和各自代表公司並向 保證如下:
第5.1節組織和資格。
(A)母公司及收購附屬公司均為根據其註冊成立所在司法管轄區的法律而妥為組織、有效存在及(在適用範圍內)信譽良好的公司,並擁有所需的法人實體權力及授權以處理其現時所進行的業務,但如未能妥為組織、有效存在或信譽良好或未能擁有該等權力及授權不會對母公司造成重大不利影響,則屬例外。母公司及收購附屬公司均具備正式資格或獲許可開展業務,並在其所經營業務的性質令該等資格或許可有需要的每個司法管轄區內均具良好聲譽,但如未能獲得正式資格或許可及良好信譽不會對母公司造成重大不利影響,則屬例外。
(b)截至本協議之日,收購子公司的法定股本由1,000股股票組成,每股面值0.01美元,所有這些股票均為有效發行和發行的。收購子公司的所有已發行和發行股本均由母公司擁有,並且在生效時將由母公司擁有。收購子公司僅為收購 公司而成立,在本協議日期之前,該子公司尚未開展任何業務,並且在生效時間之前,也不會擁有除其成立過程中附帶的資產、負債或義務之外的任何性質的資產、負債或義務以及根據 本協議和合並以及本協議設想的其他交易。
(c)截至本協議之日, 母公司所有已發行和發行股本均由股權投資者擁有。
第5.2節與協議相關的權力。
(A)母公司和收購子公司擁有所有必要的公司權力和授權,以(A)簽署和交付本協議,(B)履行其在本協議項下的契諾和義務,以及(C)完成本協議預期的交易,包括合併。母公司和收購子公司簽署、交付和履行本協議,以及母公司和收購子公司完成本協議預期的交易,包括合併,已得到母公司和收購子公司所有必要的公司行動的正式和有效授權,母公司和收購子公司不需要採取任何其他公司行動或程序來授權母公司和收購子公司簽署、交付和履行本協議,以及母公司和收購子公司完成本協議預期的交易,包括合併。本協議已由母公司和收購子公司正式簽署和交付,假設本協議得到另一方的適當授權、簽署和交付, 構成母公司和收購子公司的合法、有效和具有約束力的義務,可根據其條款對母公司和收購子公司強制執行,但此類可執行性可能受制於可執行性例外情況。
(B)母公司董事會經董事一致表決正式通過決議,(I)採納本協議,並批准完成本協議擬進行的交易,包括合併,及(Ii)決定本協議及本協議擬進行的交易為合宜,且符合母公司及其股東的最佳利益(視何者適用而定)。母公司任何類別或系列股本的持有者不得投票或同意
A-27
授權母公司簽署、交付和履行本協議以及完成本協議預期或母公司的公司註冊證書或章程、適用法律(包括任何適用證券交易所規則下的任何股東批准條款)或任何政府當局的其他要求的交易所必需的。
(C)收購附屬公司董事會經董事一致表決正式通過決議案,(I)授權簽署及交付本協議,並宣佈可取及批准完成本協議擬進行的交易,包括合併;(Ii)指示將本協議呈交收購子公司S的唯一股東審議;及(Iii)建議收購附屬公司的唯一股東批准合併。母公司以收購附屬公司唯一股東的身份,已批准本協議及完成本協議擬進行的交易,包括合併,無需進一步表決。
第5.3節無衝突;要求提交的文件和同意。
(A)母公司和收購子公司簽署和交付本協議,或母公司和收購子公司完成本協議所設想的交易,都不會(I)違反母公司S或其子公司公司註冊證書或章程的任何規定,(Ii)假設第5.3(B)節提到的意見書、登記、聲明、備案和通知已經獲得或發出,其中提到的任何適用的等待期已經到期,並且已經滿足任何此類同意的任何先決條件,與或違反適用於母公司或其任何子公司的任何法律,或母公司或其任何子公司的任何財產或資產受其約束或影響的任何法律,或(Iii)導致母公司或其任何子公司違反或構成違約(在有或無通知或時間失效的情況下,或兩者兼而有之),或產生終止、加速或取消母公司或其任何子公司作為一方的任何合同的任何權利,或其各自的任何財產或資產受約束的任何法律,但第(Ii)和(Iii)款的情況除外,違約、違約、終止、加速或取消,不會對母公司造成不利影響。
(B)母公司或其任何子公司在簽署、交付和履行本協議或完成本協議預期的交易方面,不需要徵得任何政府當局的同意,或根據適用法律向任何政府當局登記、聲明或備案或向其發出通知,但 (I)交易所法案項下適用的美國證券交易委員會的報告或其他要求和備案(包括提交委託書)除外。(Ii)根據DGCL向國務祕書提交合並證書,以及向母公司或其任何子公司有資格開展業務的其他司法管轄區的相關當局提交適當文件;(Iii)可能需要提交的與第8.6條所述税收有關的文件;(Iv)僅因公司參與本協議預期的交易而要求的其他事項;(V)遵守《高鐵法案》並根據高鐵法案提交文件或通知; 其他反壟斷法(Vi)遵守任何外國投資法,並根據任何外國投資法提交或通知,以及(Vii)此類未能獲得或做出的其他協議、登記、聲明、提交或通知不會 對母公司造成重大不利影響。
第5.4節融資。母公司已向公司提交了摩根士丹利高級融資公司(Morgan Stanley Senior Funding,Inc.)正式簽署的債務承諾函的真實、正確和完整副本,日期為2022年4月25日其他金融 機構(母公司和收購子公司),以及與之相關的已簽署費用函的真實、正確和完整副本(統稱為,包括其所有附件、附表和附件,銀行債務 承諾函),根據該協議,並遵守其中的條款和條件,債務融資來源方已承諾將其中規定的金額借給收購子公司,以提供部分資金
A-28
為本協議擬進行的交易提供資金所需的金額(銀行債務融資),(Ii)截至2022年4月25日摩根士丹利高級融資公司、另一方金融機構與特拉華州有限責任公司X Holdings III,LLC(保證金貸款借款人)之間日期為2022年4月25日的債務承諾書,以及與之相關的真實、正確和完整的籤立費用承諾書副本(集體,包括所有證物、時間表和附件、保證金貸款承諾書,以及與銀行債務承諾書一起的債務承諾書),根據該條款和條件,締約各方的債務融資來源已承諾向保證金貸款借款人借出保證金貸款借款人本協議所列金額的一部分,以資助本協議擬進行的交易(保證金貸款融資和與銀行債務融資、債務融資一起)和(Iii)截至本協議日期的股權投資者的股權承諾書(包括截至本協議日期的所有證物、附表、附件和修正案)、股權承諾書和債務承諾函。融資承諾),根據該承諾,股權投資者已承諾投資於其中規定的金額(股權融資,以及與債務融資一起,融資);只要費用函中的費用和其他經濟條款(包括靈活條款)不會(I)將債務融資的金額降至低於償還已融資債務所需的金額,(Ii)施加任何新條件或以其他方式不利地修改、修改或擴大債務融資的任何先決條件,或(Iii)影響債務融資的可執行性或損害債務融資的有效性,或阻止、阻礙或延遲債務融資的完成,則可以按慣例對費用信函的費用和其他經濟條款進行編輯。於本公告日期,母公司及收購附屬公司均已接納銀行債務承諾書,併為銀行債務承諾書的一方,保證金貸款借款人已接受併為保證金貸款承諾書的一方,融資承諾具有十足效力及效力,是股權投資者、母公司及收購附屬公司或保證金貸款借款人(視何者適用而定)的合法、有效及具約束力的義務,而據股權投資者、母公司、收購附屬公司及保證金貸借款人所知,根據股權投資者、母公司、收購附屬公司及保證金貸借款人各自對股權投資者、母公司、附屬公司及保證金貸借款人各自的條款,該等承諾可予強制執行。收購附屬公司或保證金貸款借款人(視何者適用而定),並據母公司及收購附屬公司所知,對抗收購附屬公司或保證金貸款借款人的任何其他各方。截至本協議日期,融資承諾及其相應的 承諾或義務未在任何方面被撤回、終止、減少、廢止、撤銷、修訂、補充或修改,股權投資者、母公司、收購子公司或保證金貸借款人,或據母公司和收購子公司所知,股權投資者、母公司、收購子公司或保證金貸款借款人,均未考慮撤回、終止、減少、否認、撤銷、修訂、補充或修改。股權投資者、母公司、收購附屬公司、保證金貸款借款人或其各自的任何聯屬公司並無或據股權投資者、母公司、收購附屬公司或保證金貸借款人所知,融資承諾的任何其他一方並無違反或威脅違反任何融資承諾所載或違約的任何契諾、條件或其他義務。概無發生任何事件(不論是否經通知)經過 時間或兩者同時發生,將會或合理地預期會(I)構成或導致母公司、收購附屬公司、保證金貸借款人或任何其他各方(包括融資來源)在融資承諾項下違約或違約,(Ii)構成或導致未能滿足融資承諾所載條件或其他或有事項,或(Iii)以其他方式導致債務融資或股權融資的任何部分於截止日期不可用。股權投資者、母公司、收購子公司或保證金貸款借款人及其各自的任何關聯公司均無任何理由相信(在實施債務承諾函中包含的任何靈活條款之前和之後)將無法及時(無論如何不遲於成交)滿足其(或股權投資者S、母公司S)應滿足的任何條件,收購附屬公司S或保證金貸款借款人S或彼等各自的代表或聯營公司(包括彼等的任何代表或聯屬公司)於適用的融資承諾中作出承諾,或根據適用的融資承諾作出的全額承諾將不會於成交時提供。沒有先決條件,也沒有
A-29
與融資有關的其他或有條件,融資承諾中未經編輯的條款明確規定的條件以外的其他條件,且不存在與融資承諾或融資有關的任何形式的信函、諒解或其他協議、合同或安排,這可能對融資承諾預期的融資的可用性、條件性、可執行性或金額產生不利影響 。截至本協議日期,母公司、收購子公司、保證金貸款借款人和/或其各自的關聯公司已全額支付適用融資承諾要求在本協議日期或之前支付的任何和所有承諾費或其他費用或保證金。融資所得款項總額足以為母公司及收購附屬公司提供完成本協議擬進行的交易及履行其在本協議項下的義務所需的資金,包括母公司支付(或促使支付)根據第二條應支付的總金額及支付與本協議擬進行的交易有關的所有費用、成本及開支,包括與融資有關的費用、成本及開支,以及支付與再融資或償還本協議或融資承諾(統稱為,資金義務)。儘管本協議有任何相反規定,股權投資者、母公司和收購子公司均確認並確認,股權投資者、母公司、收購子公司和/或其各自關聯公司為本協議預期的任何交易獲得任何融資(包括債務融資)並不是完成或履行本協議項下任何義務的條件。截至本協議簽訂之日,股權投資者直接或間接擁有保證金貸款借款人的所有已發行和已發行股本及其他股權。
第5.5節提供的信息。於首次郵寄予本公司股東S及本公司股東大會召開與合併有關的本公司股東大會時,母公司或其任何代表或其代表所提供或須提供的資料,在首次郵寄予本公司股東時,不得包含任何對重大事實的失實陳述,亦不得遺漏就作出該等陳述所需陳述或作出該等陳述所需的任何重大事實作出陳述,以供參考或納入委託書內,而不具誤導性。
第5.6條經紀。除摩根士丹利有限公司、美銀美林及巴克萊外,任何經紀、發現者、投資銀行家、顧問或中介機構均無權根據母公司、收購附屬公司或其各自附屬公司或其代表作出的安排,獲得與合併或本協議擬進行的任何其他交易有關的任何投資 銀行、經紀、發現者S或類似的費用或佣金,費用及開支均由母公司承擔。
第5.7節遵守法律。
(A)母公司、收購子公司及其任何附屬公司均未違約或違反任何適用法律,但不會對母公司造成重大不利影響的任何此類違約或違規行為除外。
(B)截至本協議日期,沒有 針對母公司、收購子公司或其任何關聯公司的訴訟、行動或程序懸而未決,或據母公司所知,針對母公司、收購子公司或其任何關聯公司的書面威脅會對母公司產生重大不利影響,也沒有任何政府當局對涉及母公司、收購子公司或其任何關聯公司的任何政府當局的調查做出任何判決,或據母公司所知,涉及母公司、收購子公司或其任何關聯公司的任何政府當局的調查或本協議擬進行的任何交易將產生母公司重大不利影響。
第5.8節公司的所有權。於本協議日期,股權投資者、母公司及收購附屬公司合共實益擁有73,115,038股公司普通股
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(母公司擁有股份)。於本協議日期前三年內,母公司、收購附屬公司或彼等各自的任何董事、高級管理人員、普通合夥人或聯營公司概無成為本公司的股東(定義見DGCL第203節)。
第5.9節償付能力。母公司或收購子公司訂立本協議的實際意圖並非妨礙、拖延或欺詐本公司或其任何附屬公司的現有或未來債權人。母公司於本協議日期具有償債能力,母公司及本公司及其附屬公司(以綜合方式)將於合併或本協議擬進行的任何其他交易生效後,於完成合並或本協議擬進行的任何其他交易時及緊接完成交易時及緊接完成交易後,具有償付能力,包括為融資提供資金、支付融資責任及支付與完成合並或本協議擬進行的任何其他交易有關而須支付的所有其他款項。如本第5.8節所用,償付能力一詞就某一特定日期而言是指:(A)在該特定日期,(A)母公司以及母公司和尚存公司及其子公司(在合併的基礎上)的資產按公允估值在關閉後的總和,且每個公司(在獨立的基礎上)將超過其債務,(B)母公司和在關閉後,(C)母公司及尚存公司及其附屬公司(按綜合基準)並無、亦不打算、亦不會因該等債務到期而招致、亦不會招致超出其償債能力的債務,及(C)母公司已有且於 結業後,尚存公司及其附屬公司(以綜合基準)及各附屬公司(以獨立基準)將有足夠的資本及流動資金開展業務。就本第5.8節而言,債務是指對債權的任何責任,債權是指任何(I)獲得付款的權利,而不論此類權利是否淪為判決、清算、未清算、固定、或有、 到期、未到期、有爭議、無爭議、法律、衡平法、有擔保或無擔保,及(Ii)任何因違約而獲得公平補救的權利,如果違約行為導致付款,則不論獲得公平補救的權利是否淪為判決、固定、或有、成熟、未成熟、有爭議、無擔保、有擔保或無擔保。
第5.10節家長擔保。母公司已向公司提供真實、完整且正確的母公司擔保副本。母公司擔保完全有效,未被修改、修改或終止。母擔保是(I)擔保人及其每一方當事人的合法、有效和具有約束力的義務,(Ii)可根據其各自的條款對擔保人及其每一方當事人強制執行。擔保人在母擔保下沒有違約,也沒有發生因時間流逝或發出通知或兩者兼而有之而構成擔保人違約的事件。
第5.11節對其他陳述和保證的免責聲明的確認 除本細則第V條明文規定的陳述及擔保外,在股權承諾書及擔保中,母公司、收購附屬公司或任何其他人士概無就母公司或收購附屬公司或其各自的業務、營運、資產、負債、條件(財務或其他)作出或已作出任何 明示或隱含的法律或股權上的任何陳述或擔保,儘管已向本公司或其任何聯屬公司或代表交付或披露有關上述任何一項或多項的任何文件、預測或其他資料。母公司及收購雙方均已就本公司及其附屬公司的業務、營運結果、前景、狀況(財務或其他)或資產進行獨立的調查、審核及分析,並令其滿意。母公司及收購附屬公司在作出進行本協議所擬進行的交易(包括合併)的決定時,完全依賴其本身獨立審查及分析的結果及本協議所載本公司的契諾、聲明及保證。母公司和收購子公司特此承認,儘管本協議中有任何相反的規定,(I)公司或其任何子公司,或任何其他人,均未作出或已經作出或正在作出任何明示或暗示的陳述或保證
A-31
有關本公司或其任何附屬公司或其各自業務或營運的任何明示聲明或保證除外;及 (Ii)母公司及收購附屬公司均不依賴第IV條所載有關本公司或其任何附屬公司或其各自業務或營運的任何明示或默示的陳述或保證的準確性或完整性,但本公司於第四條明確給予的聲明或保證除外。
第六條
契諾和協議
6.1合併前公司的經營活動。本公司約定並同意,在本協議之日與本協議根據第8.1條終止的生效時間和終止日期(如有)之間,除法律可能要求的、(B)母公司書面同意的(不得無理拒絕、推遲或附加條件的)、(C)根據本協議可能明確要求或允許的、或公司披露函件第6.1條所述的 (D)外,(X)公司應在正常業務過程中盡其商業合理努力開展公司及其子公司的業務(構成新冠肺炎措施的作為或不作為除外),並在與之相一致的範圍內,公司應盡其商業合理努力基本原封不動地保存其當前業務組織的重要組成部分,並在所有重大方面保持其目前與主要客户、供應商和其他與其有重要業務關係的人的關係; 但公司或其子公司就本6.1節任何規定具體涉及的事項採取的任何行動均不應被視為違反本句話,除非此類行動將構成對相關規定的違反;以及(Y)公司不得、也不得允許其任何子公司(在與母公司進行合理的事先協商後,構成新冠肺炎措施的行動或不作為除外):
(A)在任何重要方面修訂或以其他方式更改《公司註冊證書》或《公司章程》(或其任何附屬公司的同等組織或管治文件,但在正常營業過程中除外);
(B)拆分、合併、重新分類、贖回、回購或以其他方式收購或修訂任何股本或其他股本的權益或權利的條款(除非與(I)接受公司普通股股份作為支付公司期權的每股行使價格或支付與行使、歸屬和/或交收公司股權獎勵有關的税款,在每種情況下,均根據適用的公司福利計劃,(Ii)沒收公司股權獎勵),(Iii)根據本公司特別提款權或(Iv)根據本公司ASR確認書及本公司債券對衝交易以外的其他條款行使購買權;
(C)發行、出售、質押、處置、抵押或授予其或其附屬公司的任何股份,或發行、出售、質押、處置、抵押或授予其或其附屬公司的任何股份,或 收購其或其附屬公司的任何股份或股權的任何期權、認股權證、可換股證券或其他權利,但本公司與其直接或間接全資擁有的附屬公司之間或本公司與S直接或間接全資擁有的附屬公司之間的交易除外;然而,公司可以在行使公司特別提款權或履行現有可轉換票據項下的任何義務後,在行使任何既有公司期權或支付任何其他歸屬公司股權獎勵後發行公司普通股;
A-32
(D)授權、宣佈、支付或作出任何股息或其他分派,以現金、股票、財產或其他方式就本公司或其任何附屬公司S支付的任何股息或其他分派(本公司任何附屬公司向本公司或本公司的任何全資附屬公司支付的股息除外),但在轉換任何 系列現有可換股票據時可發行的普通股除外;
(E)除根據現有公司福利計劃的要求外,(I)增加應支付或將支付給任何公司服務提供商的補償或提供或將提供給任何公司服務提供商的福利,但根據以往慣例在正常業務過程中增加向公司服務提供商提供的現金補償或福利除外;(Ii)向任何公司服務提供商授予或提供任何 遣散費或終止付款或福利,但在正常業務過程中按照以往做法支付遣散費或福利除外,且須遵守執行和不撤銷對公司及其子公司有利的索賠的規定,(Iii)規定任何義務彙總、賠償或以其他方式償還任何公司 服務提供商因任何此類個人產生的任何税收,包括根據守則第409a或4999條;(Iv)加快支付或歸屬任何公司服務提供商的時間,或取消與之相關的限制,或提供資金或以其他方式確保向任何公司服務提供商支付任何補償或福利(包括任何股權或基於股權的獎勵),或(V)建立、修訂或終止任何公司福利計劃(或任何計劃、計劃、除(X)以不會大幅增加本公司、母公司或尚存的公司或其任何附屬公司的成本的方式訂立、修訂或終止任何公司福利計劃,或大幅增加任何公司福利計劃或(Y)按正常程序訂立並符合過往慣例的新聘用通知書所提供的福利外,該等安排或協議將會是(br}公司福利計劃的安排或協議);
(F)授予、授予或授予任何公司股權獎勵或其他基於股權的獎勵、可轉換證券或任何其他收購其或其子公司股本的任何其他權利,以獲得其或其子公司的任何股本,無論是以現金或公司普通股的股票結算,但在正常業務過程中並符合過去的慣例(包括關於授予日期的總價值、 條款和分配)或公司福利計劃條款的要求;
(G)除非法律要求或根據現有的書面公司福利計劃,(I)與任何勞工組織簽訂或實質性修改任何集體談判或其他勞動協議,或(Ii)承認或證明任何勞工組織或 員工團體為公司或其任何子公司的任何員工的談判代表;
(I)(I)收購(包括通過合併、合併或收購股票或資產),但本公司與其全資子公司之間或本公司與S全資子公司之間、任何 公司、合夥企業、有限責任公司、其他業務組織或其任何部門或重大資產之間的任何合併、合併、業務合併除外;或(Ii)出售、租賃、許可、放棄或以其他方式處置任何重大財產,但允許留置權除外或以其他方式處置。公司或其子公司的權利或資產,但不包括(A)在正常業務過程中的庫存銷售,(B)在正常業務過程中的公司知識產權許可證, 或(C)根據本協議日期存在的協議或在本協議日期後根據本協議的條款訂立的協議;
(J)為其任何附屬公司的借款而招致或在任何重大方面修訂其條款,或為任何人士(附屬公司除外)承擔或 擔保任何該等債務,但下列債務除外:(I)根據本公司或其附屬公司的現有信貸安排而產生的債務,或為本公司或其附屬公司的任何現有債務進行替換、續期、延期、再融資或退款而產生的債務,其條款和條件對本公司及其附屬公司並無重大不利影響
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(Br)根據本協議簽署前生效的其他協議,(Iii)在正常業務過程中,(Iii)根據資本租賃、購買資金融資、設備融資和信用證,(Iv)本公司和/或其任何附屬公司之間或之間,或(V)在正常業務過程中,(V)在正常業務過程中,(Iii)根據本協議簽署前生效的其他協議,(Iii)在正常業務過程中,(Iii)根據資本租賃、採購資金融資、設備融資和信用證,或(Iv)本公司與/或其任何子公司之間或之間的現行市場條件,或(V)在正常業務過程中,(Ii)根據本協議籤立前生效的其他協議,(Iii)在正常業務過程中根據資本租賃、購買資金融資、設備融資和信用證;
(K)在任何實質性方面訂立或修訂任何期限超過一(1)年的公司材料合同,而該合同在正常業務過程中不超過(X)天或(Y)不會對公司造成重大不利影響的通知後, 不能在沒有實質性處罰的情況下終止;
(L)對截至2021年12月31日有效的會計方法進行任何實質性修改,但下列情況除外:(I)公認會計準則(或其任何解釋)、S-X條例或政府當局或準政府當局(包括財務會計準則委員會或任何類似組織)的要求;(Ii)允許 按照公認會計準則對本公司財務報表進行審計;(Iii)適用法律變更的要求;(Iv)本公司美國證券交易委員會文件中披露的內容;或(V)該變更不會對公司 造成實質性不利影響;
(M)作出或更改任何税務選擇或會計方法,結算或妥協任何税務申索或評税,提交任何經修訂的報税表,或同意就任何税務申索或評税延長或豁免任何時效期限,但在每種情況下均不會對公司造成重大不利影響;
(N)僅就公司採用或訂立完全或部分清盤或解散的計劃;
(O)和解或妥協以外的任何訴訟,但(I)在正常業務過程中或(Ii)和解或妥協的訴訟中,為和解或妥協而支付的金額(減去公司為該等事宜預留的金額或以其他方式由保險承保的金額)均不超過2,500萬美元;
(P)通過一項股東權利計劃(或具有類似意圖、目的或效果的其他類似協議、計劃或安排),使交易(包括合併)的完成將觸發 (或其權利將以任何方式受到影響);或
(Q)除上文(A)至(P)條另有準許外,訂立任何協議以執行上述任何事項。
第6.2節委託書的準備;公司股東大會。
(A)於本協議日期後,在合理的切實可行範圍內,(I)本公司應編制委託書,(Ii)母公司及收購附屬公司應向本公司提供委託書所需的有關其本人及其聯營公司的所有資料,並應 迅速提供本公司不時合理要求的其他協助編制委託書的其他協助;及(Iii)在母公司及收購附屬公司收到上文第(Ii)條所述的資料後,本公司應向美國證券交易委員會提交委託書。本公司應在收到任何書面意見後,在切實可行範圍內儘快向母公司提供任何書面意見的副本,並將任何口頭意見通知母公司,以及就從美國證券交易委員會收到的委託聲明 。公司應盡其合理的最大努力(在第6.2(A)節規定的母公司的協助下並在徵求母公司的意見後)
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在合理可行的情況下,儘快回覆美國證券交易委員會對委託書的任何評論。本公司不得提交或郵寄委託書,或對委託書作出修訂或補充,否則本公司不得在未給予母公司合理機會審閲及評論(該等評論應由本公司真誠考慮)的情況下提交或郵寄或修訂或補充委託書(適用法律規定或與不利的董事會建議變更有關的除外)。
(B)如果在公司股東大會之前的任何時間,母公司、收購子公司或公司或其各自的任何關聯公司、高級管理人員或董事發現了任何與母公司、收購子公司或公司或其各自的關聯公司、高級管理人員或董事有關的信息,而該信息應在委託書的修訂或補充中列出,以便委託書不得包含不真實的陳述或遺漏陳述所需陳述的任何重大事實(鑑於作出陳述的情況),則發現該等信息的一方應立即通知本委託書的其他各方,並且,在法律要求的範圍內,描述此類信息的適當修訂或補充應及時提交美國證券交易委員會,並根據適用法律向 S公司股東傳播。
(C)公司應在美國證券交易委員會確認其對委託書沒有進一步評論的日期後,在切實可行的範圍內儘快(I)為批准合併時投票、舉行公司股東諮詢投票和就慣例議事事項投票(連同任何延期、延期或其他延遲,公司股東大會),設立一個記錄日期,併發出股東大會通知,(Ii)促使委託書 於本公司股東大會確定的記錄日期郵寄至本公司S股東大會;及(Iii)適時召集、召集及召開本公司股東大會;惟本公司可 經母公司及收購附屬公司同意將本公司股東大會延期或延期(一次或多次),(A)徵得母公司及收購附屬公司的同意,(B)未達到法定人數,(C)給予合理額外時間,以便本公司真誠地認為根據適用法律有必要作出任何補充或修訂披露,並讓本公司的S股東在本公司股東大會之前分發及審閲該等補充或修訂披露,(Br)容許額外徵集投票以取得本公司股東批准,或(E)(如適用法律規定)。在符合公司董事會根據第6.5條作出不利董事會建議變更的權利的情況下,公司董事會的建議包括在委託書中包括公司董事會的建議,並且,除非根據第6.5條發生了不利的董事會建議變更,否則公司應在公司股東大會上以商業上合理的努力征集有利於公司股東批准的委託書。
(D)股權投資者、母公司和收購附屬公司不得在本協議生效期間出售或處置任何公司普通股,並應促使其受控關聯公司(A)出席 公司股東大會,(B) 在公司股東大會上投票贊成通過本協議,使母公司擁有的股份和其擁有的所有其他公司普通股受益。
第 6.3節關閉的努力;監管備案。
(A)在遵守本協議的條款和條件(包括第6.5條規定的限制)的情況下,本協議各方應盡其各自合理的最大努力完成並使本協議預期的交易生效,並使第七條規定的合併條件得到滿足,包括盡合理最大努力完成以下事項:(I)獲得與完成本協議預期的交易(包括合併)相關的所有必要的行動或不行動、同意和 批准,並進行所有必要的登記。
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和文件(包括向政府當局提交的文件,如果有)以及採取必要的一切合理步驟,以獲得任何政府當局的批准,或避免任何與完成本協議預期的交易(包括合併)相關的必要行動或程序;(Ii)從第三方獲得所有其他必要的同意、批准或豁免;(3)在終止日之前對任何訴訟或其他法律程序進行辯護,無論是司法還是行政訴訟,以挑戰本協議或完成本協議所預期的交易,包括根據本協議的條款執行或完成合並,包括尋求撤銷或撤銷任何法院或其他政府當局發出的任何暫緩執行或臨時限制令;以及 (Iv)簽署和交付任何合理必要的額外文書,以完成合並以及任何其他將由該當事方根據本協議條款進行或完成的交易,並充分實現本協議的目的。本協議各方應(X)迅速(且在任何情況下不得遲於本協議簽署之日起十(10)個工作日)根據《高鐵法案》提交各自的申請文件,並應在合理可行的情況下儘快提出母公司和本公司共同同意的任何其他申請和文件,並採取合理行動,使其成為(I)實質性的和(Ii)根據任何反壟斷法或 外國投資法就本協議預期的交易(包括合併)需要或適宜的申請和文件。儘管本協議有任何相反規定,除非第7.1(B)節或第7.1(C)節有明確規定,否則獲得任何第三方的同意、上文第6.3(A)節提及的批准或豁免或其他內容,不應被視為母公司和收購子公司完成合並義務的條件。
(B)股權投資者、母公司和收購子公司同意根據任何反壟斷法、外國投資法(或相關等待期的到期或終止)或任何外國或美國聯邦、州或地方政府當局在每種情況下可能要求的其他法律,迅速採取任何和 所有必要步驟,以避免或消除每一障礙,並獲得所有同意、行動、不行動、批准或豁免(或在適用情況下,與此相關的等待期屆滿或終止)。以使雙方能夠在終止日期前儘快完成本協議所設想的交易,包括合併,包括承諾或通過同意法令,持有單獨的訂單、信託或其他方式,(I)出售或以其他方式處置要求剝離的資產或業務,或(Ii)接受對與公司業務有關的行動、行為或運營自由的限制,在上述第(I)或(Ii)款的情況下,以避免進入,或解除或撤銷任何命令,否則將會阻止或實質上延遲完成合並及本協議所擬進行的其他交易。此外,股權投資者、母公司和收購子公司將採取必要的行動,以確保(X)任何外國或美國聯邦、州或地方政府當局不採取任何行動的要求,或任何外國或美國聯邦、州或地方政府當局的同意或批准,(Y)任何訴訟或訴訟中的法令、判決、禁令、臨時限制令或任何其他命令,以及(Z)任何與任何反托拉斯法或外國投資法有關的其他事項,均不會妨礙合併在終止日期前完成。儘管如上所述,第6.3(A)節、第6.3(B)節(包括前述第(I)和(Ii)款)或本協議的任何其他部分 均不得要求或責成母公司、收購子公司或其各自的任何關聯公司(Xx)提出、採取或同意採取任何可能個別或總體對公司及其子公司的業務、資產或財務狀況產生重大不利影響的行動,或(Yy)提議、談判、實施或同意出售、剝離、股權投資者或母公司(母公司、收購子公司或公司除外)的任何資產、業務或股權控股,或由其直接或間接持有或控制的任何資產、業務或股權的租賃、許可、單獨持有、轉讓或處置,或對行動自由的任何限制 在合併生效後並受本段第(Xx)分段限制的 。
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(C)本合同每一方將向另一方提供另一方可能合理要求的必要信息和合理協助,以準備任何所需的政府文件或提交材料,並將合作迴應政府當局的任何詢問,包括:(br}(I)迅速將此類詢問通知另一方,(Ii)在向政府當局作出任何陳述或提交之前事先諮詢,(Iii)合作提交任何分析、陳述、備忘錄、簡報、論點、意見或其他解釋或辯護合併的書面通信,闡明任何監管或競爭性論點或迴應任何政府當局提出的請求或反對意見;(Iv)為對方提供合理的事先機會,以審查和評論對方與政府當局關於合併或任何其他交易的所有實質性書面通信(包括申請、分析、陳述、備忘錄、簡報、論點和意見),並真誠地考慮對方的意見;(V)讓另一方有機會出席並參與與任何政府當局的任何實質性會議或討論,範圍合理可行且不受該政府當局的禁止;以及(Vi)相互提供與本協議有關的所有材料通信或任何一方與任何政府當局之間的通信的副本(條件是此類材料可根據適用法律的要求或建議僅限於律師,並可進行編輯以刪除評估材料)。雙方同意,母公司應在 諮詢並真誠考慮公司關於此類戰略的意見後,控制與任何提交、通知、請願書、聲明、註冊、提交信息、申請或類似提交相關的提交、通知、提交和通信、提案和訴訟的所有 戰略。
第6.4節獲取信息;保密。在發出合理通知後,公司應(並應促使其各子公司)允許母公司的代表、高級管理人員、董事、員工、代理人、律師、會計師和財務顧問(代表)在正常營業時間內、在合理的書面通知下,以不對公司及其子公司的業務運營造成任何實質性影響的方式,在自本協議生效之日起至本協議根據第八條終止的生效時間和終止時間較早的整個期間內,以不對公司及其子公司的業務運營造成任何實質性幹擾的方式,合理訪問物業。公司及其子公司的賬簿和記錄 ,在此期間,應(並應促使其每一子公司)向上述代表迅速提供與公司及其子公司的業務、財產和人員有關的所有信息,這些信息可在每種情況下為與完成本協議預期的交易相關的任何合理的商業目的而合理地以書面形式要求;然而,本協議並無規定本公司或其任何附屬公司須向母公司或收購附屬公司披露任何資料,而根據本公司的合理判斷,該等披露將會(I)在本協議預期的交易未能完成時對本公司或其附屬公司造成重大競爭損害,(Ii)違反適用法律或本公司或其任何附屬公司作為締約一方的任何協議的規定,或(Iii)危及任何律師-客户或其他法律 特權。根據本第6.4節允許的任何調查或訪問不得影響或被視為修改公司根據本條款作出的任何陳述或保證。母公司和收購子公司均同意, 它不會,也不會促使其代表將根據本第6.4條(或根據本協議)獲得的任何信息用於與完成本協議預期的交易 無關的任何競爭或其他目的。母公司將盡其合理的最大努力,最大限度地減少根據第6.4條提出的訪問請求可能對公司及其子公司各自業務造成的任何干擾,並且,即使本條款有任何相反規定,如果實體訪問由於新冠肺炎或任何新冠肺炎措施而不合理可行或根據 適用法律是不允許的,則公司可以通過電子方式履行上述義務。在進行任何披露之前,公司和母公司應與 簽訂慣例保密協議
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根據本第6.4節(或根據本協議)獲得的任何信息。
第6.5節非邀請函;相互競爭的提案。
(A)自本協議之日起至本協議根據第8.1條終止的生效時間或日期(如有)之前,本公司應立即停止與任何第三方就任何競爭性提案進行的任何現有招標或討論或談判,並應促使其每位董事、高管和子公司立即停止,並應指示其其他代表停止與任何第三方就任何競爭性提案進行的任何現有招標或討論或談判。此外,本公司還同意,應立即要求按照適用保密協議的條款,迅速退還或銷燬本公司或其任何子公司在過去十二(12)個月內或代表本公司或其任何附屬公司向任何可能合理地考慮提出競爭性建議書的任何人士提供的所有非公開信息。除本第6.5條另有規定外,自本協議生效之日起至生效時間或本協議根據第8.1條終止之日(如有)之間,公司不得致使其每一位董事、高管和子公司不得,並應指示其其他 代表不得:(I)公開或以其他方式徵求、發起、知情地鼓勵或知情地促成構成或合理預期會導致以下事項的任何實質性討論、要約或請求:與競爭性提案或任何合理預期會導致競爭性提案的詢問或提案有關的任何人進行談判或實質性討論(不言而喻,公司可將本條款6.5中包含的規定告知任何人),或向任何人提供任何重要的非公開信息;但儘管有上述規定,公司仍應被允許豁免或終止任何人對公司或其任何子公司的任何停頓或類似義務,以允許該人提交競爭性建議書。
(B)自本協議之日起至本協議根據第8.1條終止的生效時間或日期(如有)之前,在合理可行的情況下,並在公司或其任何董事、高管或子公司收到任何競爭性建議書或任何合理地預計會導致提出競爭性建議書的請求的一(1)個工作日內,本公司應向母公司交付書面通知,説明:(I)提出該競爭性建議書或請求的人的身份;及(Ii)任何該等相互競爭的建議書的實質條款及條件。本公司應在S收到本公司書面修訂或修改後兩(2)個工作日內,及時 通知母公司有關該等競爭性建議或要求的任何重大修訂或其他修改。
(C)即使本協議有任何相反規定,在獲得公司股東批准之前的任何時間,如果公司收到任何個人或團體的競爭性建議書,(I)公司及其代表可聯繫該人澄清其條款和條件,以及(Ii)公司、公司董事會及其各自的代表可與其進行談判或討論,或提供任何信息和以其他方式訪問,提出該競爭性提案的任何個人或團體及其任何代表或潛在的融資來源,如果公司董事會真誠地(在諮詢其法律顧問和財務顧問後)確定該競爭性提案構成了較高的提案或將合理地預期會導致較高的 提案;但(X)在提供有關本公司或其附屬公司的任何重大非公開信息之前,本公司從該個人或集團收到已簽署的包含慣常保密條款的保密協議,該保密協議包含慣常保密條款,但有一項理解,即該保密協議不需要包含停頓條款或以其他方式限制作出,或
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對提交給公司或公司董事會的競爭性建議(及相關通信)的修訂(此類保密協議,即可接受的保密協議) 和(Y)以書面形式提供的任何此類重要的非公開信息應及時提供給母公司,但前提是母公司或其 代表以前無法獲得該等信息。為免生疑問,(A)公司董事會在未採取進一步行動的情況下,確定競爭性建議本身構成了一項上級建議或合理地預期會導致一項上級建議,或(B)公開披露此類決定本身將構成不利的董事會建議變更或違反本第6.5節。
(D)除本協議另有規定外,公司董事會不得(I)(A)公開建議本公司股東投票反對採納本協議和批准本協議擬進行的交易,包括合併,或發表任何公開聲明或知情地採取任何具有類似意圖、目的或效果的行動, 或(B)批准或向本公司S股東公開建議或建議批准或推薦任何競爭性建議(本條款(I)所述的任何行動稱為不利的董事會建議 變更),或(Ii)批准或推薦,或允許本公司或其任何附屬公司就任何競爭性 建議(可接受的保密協議除外)簽署或訂立任何意向書、諒解備忘錄或最終合併或類似協議。即使本協議有任何相反規定,在收到公司股東批准之前的任何時間,公司董事會可(I)根據事件、發生、變更、效果、條件、發展或事實或情況的狀態(與競爭性提案或上級提案或構成或將會導致競爭性提案或上級提案的任何提案除外)作出不利的董事會 建議變更,而截至本協議之日,公司董事會既不知道也不能合理預見(或,如果知道,其後果在本協議之日對公司董事會來説是未知的或可合理預見的)(幹預事件)(為免生疑問,(X)公司本身達到或超過預測、預測或估計的事實(應理解為,未被排除在幹預事件定義之外的此類業績的根本原因(或貢獻者可被考慮在內))和(Y)變化本身,如果公司董事會善意地(在與其法律顧問和財務顧問協商後)認定,公司普通股價格或其交易量的變動將被視為已知和合理可預見的事件(應理解,未被排除在幹預事件的定義中的價格或交易量變化的根本原因(或促成因素可被考慮在內)),如果公司董事會善意地確定,未能採取此類行動將 合理地預期與公司S董事根據適用法律承擔的受託責任不符;或(Ii)(X)如果本公司收到了本公司 董事會真誠地認定(在諮詢其法律顧問和財務顧問後)構成上級建議的競爭性建議,則作出不利的董事會建議變更,以及(Y)授權、採納或批准該上級建議,並導致或允許本公司在根據第8.1(C)(Ii)條終止本協議的同時,就該上級建議訂立最終協議;但前提是:(1)不得做出不利的董事會建議更改,並且不得根據本條款6.5(D)和第8.1(C)(Ii)條終止本協議,直至第四(4)條結束。這是)在母公司S收到公司書面通知後整整一個工作日,通知母公司公司董事會打算根據第6.5(D)節和第8.1(C)(Ii)節(上級建議的通知)作出不利的董事會建議變更(不利董事會推薦變更的通知)或終止本協議;及(2)在此期間,如母公司提出要求,本公司及其代表應真誠地與母公司及其代表進行談判(在母公司希望進行談判的範圍內),以調整本協議的條款和條件,以使未能因應這類介入事件而做出不利的董事會建議變更,不再合理地預期與本公司S董事不一致。
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適用法律下的受託責任或該等相互競爭的建議將不再構成高級建議,及(3)在決定是否根據第6.5(D)條及第8.1(C)(Ii)條作出該等不利董事會建議更改或終止本協議時,公司董事會應及時考慮母公司因應不利推薦通知或高級建議通知(可予延長)而對本協議條款提出的任何更改 。對財務條款的任何重大修改或對該高級建議書的任何其他重大修改都需要新的 高級建議書通知,公司應被要求再次遵守關於該新高級建議書的第6.5(D)條的要求;但新的通知期限為三個 (3)個工作日。為免生疑問,(A)交付不利董事會推薦通知或上級建議通知本身或(B)公開披露此類交付本身不會構成不利董事會建議變更或違反本第6.5條。
(F)本協議中的任何內容不得限制公司或公司董事會根據《交易法》採取或披露規則14d-9或規則14e-2(A)所設想的立場,或以其他方式進行披露以遵守適用法律(同意停止、請留意及聆聽本公司董事會根據證券交易法第14d-9(F)條向本公司S股東作出的通訊,或本公司就S收到競購建議及執行本協議而作出的事實準確的公開聲明,不應被視為不利的董事會建議變更或根據第8.1(D)(Ii)條產生母公司解約權)。為免生疑問,本公司或本公司董事會(或其委員會)作出的如實準確的公開聲明(A)描述S公司收到競爭性建議;(B)識別提出該競爭性建議的個人或團體;(C)提供該競爭性建議的實質性條款;或(D)描述本協議的實施情況 在任何情況下均不得被視為(1)關於該競爭性建議的採納、批准或推薦;或(2)不利的董事會建議變更。
(G)就本協定而言:
(I)競爭性建議是指任何個人(母公司、收購子公司或其任何附屬公司除外)或集團(如《交易法》第13(D)(3)條所界定)提出的任何建議或要約,(I)在一項或一系列交易中直接或間接購買或以其他方式收購, (A)實益所有權(根據《交易法》第13(D)條界定)本公司任何類別股權證券15%(15%)或以上的實益擁有權,出售股本、要約收購、交換要約或類似交易;或(B)本公司及其子公司的任何一項或多項資產或業務,佔本公司及其子公司整體收入或資產的15%(15%)或以上。(Ii)直接或間接向任何人士(母公司、收購附屬公司或其任何附屬公司除外)或集團(如《交易法》第13(D)(3)條所界定)發行、出售或以其他方式處置佔本公司投票權15%(15%)或以上的證券(或購買該等證券的期權、權利或認股權證,或可轉換為或可交換該等證券的證券);或(Z)涉及本公司或其附屬公司的任何合併、合併、業務合併、資本重組或其他交易,根據該交易,任何人士(定義見交易所法令第13(D)(3)節)或一羣人士將於交易完成後實益擁有(定義見交易所法令第13(D)(3)節)相當於本公司已發行股本證券總額15%(15%)或以上的證券。
(Iii)高級建議書是指由第三方以公司董事會真誠確定的條款(在諮詢其法律顧問後)提出的競爭性建議書(競爭性建議書的定義中的所有百分比增加到90%(90%))。
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(br}及財務顧問)並考慮本公司董事會認為適當的有關因素,較本協議擬進行的交易(包括母公司根據第6.5(D)節條文向本公司作出的書面承諾對本協議條款作出的任何更改)對本公司S股東更為有利。
第6.6節董事和高級管理人員的賠償和保險。
(A)母公司和收購子公司同意,所有在生效時間或生效時間之前發生的行為或不作為的免責和賠償權利,無論是在生效時間之前、在生效時間或之後提出的或主張的(包括與本 協議預期的交易有關的任何事項),目前以現任或前任董事、高級管理人員和員工為受益人(如有)(前述人士,D&O受補償方),視情況而定,本公司或其附屬公司在本協議日期或任何合同中有效的各自組織文件中所規定的本公司或其子公司在合併後仍將繼續有效,並應繼續完全有效。在有效時間(包括與本協議或本協議預期的交易相關的任何事項)生效前的任何時間,尚存公司應(母公司應促使尚存公司)就D&O受補償方的所有行為或不作為(包括與本協議或本協議預期進行的交易有關的任何事項),在適用法律允許的範圍內,以及在本協議生效之日有效的公司或其附屬公司的組織文件所要求的範圍內,向D&O受補償方賠償、辯護和保持無害,並預支費用。母公司應促使尚存公司及其子公司的公司註冊證書、章程或其他組織文件包含 關於免責、賠償、提前支出和限制董事、高級管理人員和員工責任的條款,這些條款對D&O受賠方的有利程度不低於本公司及其子公司和組織文件中截至本協議日期的條款,自生效之日起六(6)年內,該條款不得以任何方式被修訂、廢除或以其他方式修改,從而對D&O受賠方的權利產生不利影響。
(B)在不限制第6.6(A)節的規定的情況下,在適用法律允許的最大範圍內,母公司應或應促使尚存的公司:(I)賠償並使每一受保障的D&O方免受任何費用或開支(包括合理的律師費)、判決、罰款、損失、索賠、損害賠償、債務和為和解而支付的與任何索賠、訴訟、訴訟、法律程序或調查有關的金額, 無論是民事、刑事、行政或調查,但以該索賠、訴訟、訴訟、索賠、損害賠償、債務和和解所支付的金額為限。訴訟或調查產生於或與以下有關:(A)在生效時間之前,S以董事、本公司或其任何子公司高管或僱員的身份在該D&O受保障方中的任何被指控的行為或不作為;或(B)本協議或本協議預期的交易,以及(Ii)在任何此類索賠、訴訟、訴訟、法律程序或調查最終處置之前,在D&O受補償方確認其善意相信其已達到適用於他或她的賠償所需的行為標準時,提前支付任何D&O受賠方的費用(包括合理的律師費),並代表他或她作出慣例的書面承諾,在最終確定未達到賠償的行為標準時,償還已支付或已償還的金額。任何關於任何D&O受補償方的行為是否符合或符合任何適用標準的決定,應由D&O受補償方選擇的獨立法律律師作出,該律師應合理地為尚存公司所接受,而該律師的費用應由尚存公司支付。儘管本《協議》第6.6(B)節或本協議的其他部分有任何相反規定,母公司不得(且母公司不得促使倖存公司)就任何索賠、訴訟、訴訟、法律程序或調查達成和解、妥協或同意,或以其他方式尋求終止。
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此類和解、妥協、同意或終止包括無條件免除索賠、訴訟或調查所涵蓋的所有D&O受保障方 因此類索賠、訴訟或調查而產生的所有責任。
(C)除非本公司在生效時間之前購買了以下規定的尾部保單,在生效時間後至少六(6)年內,(I)母公司應使尚存的公司及其其他子公司維持有效的責任保險和受託保險,並實施自本協議生效之日起有效並由公司或其任何子公司(視情況而定)維持的現有董事和高級管理人員責任保險和受託保險。或為本公司及其目前由該等現有D&O保單承保的現任及前任董事及高級管理人員提供替代保單,在任何一種情況下,以不低於現有D&O保單的條款和條件(如適用),對D&O受補償方或任何其他有權獲得本第6.6條利益的人有利,涵蓋在生效時間或之前發生的事實、事件、作為或不作為引起的索賠,包括本協議預期的交易(前提是母公司或尚存的公司,如適用,本公司或其任何附屬公司(如適用)按年支付的年度保費總額不得超過本公司或其任何附屬公司目前支付的年度保費總額的300%(300%),但在此情況下,母公司應就該金額購買儘可能多的保險(br})及(Ii)母公司不得、亦不得容許尚存的公司或其其他附屬公司採取任何行動,損害或以其他方式阻礙任何該等保險的受益人的權利或以其他方式阻礙其追回,不論該等索賠是在生效時間之前或之後產生的。作為此類保險的替代,在生效時間之前,公司可根據此類條款和條件購買六(6)年期尾部預付保單(但此類保險的保費不得超過公司或其任何子公司目前按年率計算支付的年度保費總額的300%(300%)),在這種情況下,母公司將不再承擔本條款第6.6(C)條第一句規定的任何義務。
(D)如母公司、尚存公司、本公司任何附屬公司或其任何繼承人或受讓人 應(I)與任何其他人士合併或合併,且不應成為該項合併或合併的持續或尚存公司或實體,或(Ii)將其全部或基本上所有財產及資產轉讓予任何人,則 母公司應作出適當撥備,使母公司、尚存公司或任何該等附屬公司的繼承人及受讓人承擔第6.6節所載的義務。
(E)本第6.6條適用的D&O受補償方應為本第6.6條的第三方受益人。本第6.6節的規定旨在使每一D&O受補償方及其繼承人、繼承人或代表受益。尚存的公司應支付所有合理費用,包括合理的律師費,這些費用可能由任何D&O受補償方在執行其根據本第6.6條規定的賠償和其他權利時發生。每一D&O受賠方在本協議項下的權利應是附加於但不限於該D&O受賠方根據公司或其任何子公司或尚存公司各自的組織文件、任何其他賠償安排、DGCL或其他規定可能享有的任何其他適用權利。儘管本協議有任何其他規定,但本第6.6條在合併完成後(或本第6.6條實際規定的任何較早時期)繼續有效,並對母公司和尚存公司的所有繼承人和受讓人具有共同和個別約束力,並可由D&O受補償方及其繼承人、繼承人或代表強制執行。
(F)本協議中的任何條款都不打算、也不會被解釋為免除、放棄或損害董事和高級管理人員根據關於本公司或其任何 的任何適用保險單或賠償協議提出的保險索賠的任何權利。
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各子公司的任何董事、高級管理人員或其他員工,有一項理解和同意,即本第6.6節規定的賠償不是在根據該等保單或協議提出任何此類索賠之前或作為其替代。在生效時間之後,未經受影響的D&O受補償方同意,不得以任何與D&O受補償方的權利相違背的方式終止或修改本第6.6條規定的母公司和尚存公司的義務。
第6.7節某些事項的通知。自本協議之日起及之後,直至生效時間或本協議根據第8.1條終止之日(如有)為止,公司應立即通知母公司,母公司應立即通知公司:(A)有關各方從任何政府當局收到的與本協議、合併或本協議預期的其他交易有關的任何通知或其他通訊,或來自聲稱需要或可能需要該人同意與本協議預期的合併或其他交易有關的任何通知或其他通訊,如有關通訊的主題事項或未能取得有關同意對本公司、尚存的公司或母公司可能具有重大意義,及(B)已展開的任何行動、訴訟、索償、調查或法律程序,或(B)S知悉的任何已展開的行動、訴訟、索償、調查或法律程序,或(B)該等行動、訴訟、索償、調查或法律程序對該訂約方或其任何附屬公司構成威脅、有關或涉及或以其他方式影響該訂約方或其任何附屬公司,而該等行動、訴訟、索償、調查或法律程序涉及本協議擬進行的交易、合併或其他交易。雙方同意並確認本公司(S)及母公司S(另一方面)在決定第7.2(A)節或第7.3(A)節分別提及的條件是否已滿足本第6.7節的所有重要表現時,不應考慮是否符合本第6.7節的規定。
第6.8節公告。除第6.5節另有規定外,只要本協議有效,公司、母公司和收購子公司在就本協議或本協議預期的交易發佈任何新聞稿或以其他方式與 發表任何公開聲明之前,應相互協商,本協議各方或其附屬公司不得在徵得其他各方同意之前發佈任何此類新聞稿或發表任何公開聲明 (同意不得被無理拒絕或推遲),除非在法律要求披露的範圍內,不需要此類同意。在此情況下,須作出披露的一方應盡其合理的最大努力,在法律允許的範圍內,讓其他各方在發行前有合理的時間就該等披露作出評論,或與其他各方先前同意的先前通訊保持一致。此外,本公司可在沒有母公司或收購子公司S同意的情況下,向其員工、客户、供應商和顧問進行溝通,但條件是該等溝通與本公司先前的溝通或母公司與本公司先前商定的任何溝通計劃一致,在此情況下,該等溝通可與該計劃保持一致。儘管有上述規定,第6.8節中規定的限制不適用於任何不利的董事會建議變更或雙方之間關於本協議或本協議擬進行的交易的爭議。儘管有上述規定,只要該等推文不貶低本公司或其任何代表,股權投資者應被允許發佈有關合並或擬進行的交易的推文。
第6.9節員工福利。
(A)連續僱員福利。在生效時間之前仍是母公司、尚存公司或其任何關聯公司的僱員的公司或其子公司的員工在生效時間後仍為母公司、尚存公司或其任何附屬公司的僱員,以下稱為繼續僱員。從生效時間開始至生效時間一週年為止的期間(續行期),母公司應或應促使尚存公司或其任何成員
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附屬公司為每個連續僱員提供至少相同的基本工資和工資率,(Ii)總體上不遜於緊接生效時間前向每名該等持續僱員提供的短期及長期目標激勵薪酬機會(但母公司並無義務以股權或基於股權的獎勵形式提供該等激勵)及 (Iii)僱員福利(不包括股權及基於股權的獎勵),其總額(包括員工成本的比例)與緊接生效時間前向該等持續僱員提供的薪酬大致相若。在不限制前述一般性的原則下,在持續期間內,母公司應向每名在該期間被解僱的連續僱員提供遣散費和福利,或應促使尚存公司或其任何關聯公司向在該期間內被解僱的每一名連續僱員提供不低於緊接公司福利計劃生效時間之前適用於該連續僱員的遣散費和福利。
(b)母公司同意,生存公司應促使生存公司在截止日期後製定的員工福利計劃(如果有)以及在有效時間後涵蓋持續員工的任何其他員工福利計劃(統稱為“截止後計劃”),以表彰每位持續員工的服務 (在該服務得到公司認可的範圍內)就資格而言,在結束後計劃下歸屬和確定福利水平(但不出於固定福利養老金計劃下的福利應計目的),以 此類確認不會導致任何福利重複的情況下。
(C)在歷年,包括生效時間,連續僱員不需要支付任何免賠額、共同付款、自掏腰包提供醫療、牙科和其他福利福利的結算後計劃(統稱為結算後福利計劃)下的最高或類似的 要求,只要金額以前是根據提供醫療、牙科和其他福利的可比 公司福利計劃為此類目的貸記的。
(D)截至生效時間,該等結業後福利計劃中所載的任何等待期、預先存在的狀況排除和證明健康狀況良好的要求應對繼續僱員免除(除非任何該等 等待期、先前存在的狀況排除或證明健康狀況良好的要求已對該等僱員生效,且該參與者當時參與或有資格參加的適用公司福利計劃未能滿足該等要求)。
(E)本第6.9節中包含的任何明示或暗示的內容均不得(I)被視為 建立、修改或修改任何公司福利計劃、關閉後計劃或其他員工福利計劃,或構成對任何公司福利計劃、關閉後計劃或其他員工福利計劃生效後修改、修改、合併或終止的權利的限制。(Ii)給予任何公司服務提供商(包括其任何受益人或家屬)或其他人任何第三方受益人或其他權利,或(Iii)要求母公司或其任何關聯公司(A)維持任何特定的公司福利計劃、關閉後計劃或(B)保留任何公司服務提供商的僱傭或服務。
第6.10節融資。
(A)股權投資者、母公司及收購附屬公司中的每一方應採取或導致採取,並應促使其各自的聯屬公司 及其各自的代表採取或促使採取一切行動,並採取或促使採取一切必要、適當或適宜的事情,以按條款 並在融資承諾(包括任何靈活條款)規定的條件下安排、獲得和完成融資,包括
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簽署和交付根據本協議可能合理要求的所有文件和文書,以及:
(I)按照融資和融資承諾(以及一旦達成融資協議)的條款和條件,全面遵守和維持融資和融資承諾(以及融資協議),並根據債務承諾函(包括任何靈活條款)中規定的條款和條件,就債務融資談判並簽訂最終的融資協議,且不包含(I)除銀行債務承諾函附件E或保證金貸款承諾函附件B所述的條件外的完成全部或任何部分債務融資的條件,在本協議生效之日,或(Ii)可合理預期會阻止、阻礙、延遲或不利影響本協議所擬進行的任何債務融資或完成合並及其他交易的條款(該等最終協議、融資協議),以使融資協議完全有效,並在不遲於 結束前生效;
(Ii)在實際可行的情況下,及時(無論如何不遲於結束時)滿足債務承諾書和融資協議所設想的、在其控制範圍內的債務融資的所有條件,或獲得豁免,包括但不限於:
(A)於成交日期當日或之前,將特斯拉股份轉讓予保證金貸款借款人,並使保證金貸款借款人貸記於抵押至適用債務融資來源的抵押品賬户,而該等抵押品賬户是就保證金貸款融資向適用債務融資來源質押,並通過DTC的融資安排持有,在每種情況下均須持有足夠的特斯拉股份,且不應受所有 轉讓限制及限制性條件(融資文件中有關保證金貸款融資的許可限制除外)所規限,以致LTV比率(如保證金貸款承諾書所界定)於截止日期不超過 20%;
(B)確保不會出現(1)有關保證金貸款融資的融資協議下的任何違約或違約事件(或任何同等條款),或(2)任何潛在的調整事件或強制性提前還款事件(在每種情況下,均根據保證金貸款承諾書的定義而定);
(C)(X)將保證金貸款借款人維持為母公司和埃隆·馬斯克的全資子公司,以及 (Y)導致保證金貸款借款人的組織文件不包含,並導致保證金貸款借款人不簽訂任何合同,這將(1)妨礙或阻止保證金貸款借款人或其任何關聯公司 強制執行或保證金貸款借款人S根據保證金貸款承諾書或與其有關的任何融資協議對債務融資來源的權利,或(2)阻礙或阻止保證金貸款借款人或其任何關聯公司使用貸款所得款項支付任何資金義務;和
(D)促使Elon Musk(1)全面及無條件地擔保保證金貸款借款人在保證金融資項下的所有債務,以完成保證金融資;及(2)在截止日期(包括成交日期)的任何時間,直接或間接擁有保證金貸款借款人的所有未償還股權及控制權;
(3)最大限度地接受(並遵守)《債務承諾書》所設想的所有靈活條款;
(4)使融資來源在不遲於結束時為融資提供資金(包括執行其在債務承諾書和/或融資協議下的權利,視情況而定)。
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(B)未經本公司事先書面同意,股權投資者、母公司、收購附屬公司或保證金貸借款人或其各自的任何聯營公司不得同意或允許對任何融資承諾或融資協議下的任何條件、補救或其他條款進行任何修訂、補充、修改或替換,或給予任何豁免,或 允許任何融資協議包含任何條款,如該等修訂、補充、修改、替換、豁免或規定將或將合理地預期(I)減少(或 合理預期將產生減少)融資總額(或由此產生的現金收益),(Ii)對融資施加新的 或附加條件或或有事項,或以其他方式擴大、修正或修改收到融資的任何現有條件,或以其他方式增加、擴大、修訂或修改融資承諾項下的任何其他條款或補救措施,以合理預期的方式延遲、阻礙或阻止融資的完成或融資(或滿足獲得融資任何部分的條件),或損害完成交易的能力或可能性,或削弱母公司和/或收購子公司及時完成合並和本協議所設想的其他交易的能力,(Iii)降低融資任何部分獲得融資的可能性(包括通過降低獲得融資任何部分的條件的可能性)或以其他方式阻止,阻礙或推遲或損害融資的任何 的可用性,或損害關閉或母公司和/或收購子公司及時完成本協議所述交易的能力或可能性(包括要求任何 政府當局的任何額外備案、同意或批准)或(Iv)不利影響母公司、收購子公司或保證金貸款借款人或其任何關聯公司針對融資承諾或融資協議的其他各方執行各自權利的能力;但是,在遵守本第6.10節的其他條款的前提下,母公司、收購子公司或其各自的關聯公司可修改、修改、補充或放棄任何債務承諾書的任何條款(A)以添加截至本條款之日尚未簽署該債務承諾書的貸款人、牽頭安排人、簿記管理人、辛迪加代理或類似實體,或(B)修改任何債務承諾書以實施適用於其的任何市場彈性條款。未經本公司事先書面同意,股權投資者、母公司、收購子公司、保證金貸款借款人及其各自的關聯公司不得同意撤回、終止、廢止或撤銷任何融資承諾,也不得解除或同意終止任何債務承諾書項下的任何債務融資來源的承諾或義務 ,除非此類融資承諾同時被符合本條款第6.10(B)節第一句的新融資承諾取代。在根據本第6.10(B)節對任何融資承諾進行任何允許的修訂、補充、修改或替換或放棄時,母公司應立即向公司提交每項融資協議和對任何融資承諾或任何融資協議的每項修訂、補充、修改、替換或放棄的真實、正確和完整的副本,此處提及的融資承諾、銀行債務承諾函、保證金貸款承諾函、債務承諾函、股權承諾書和融資協議應包括和意味着經修訂、補充、修改、依照本第6.10(B)節的規定被替換或免除 ,凡提及融資、銀行債務融資、保證金貸款融資和股權融資時,應包括或意指根據本第6.10(B)節的規定修改、補充、修改、替換或免除的融資承諾或融資協議所預期的融資。
(C)如果(X)債務融資的全部或任何部分到期、終止、變得或可以合理地預期 根據條款和條件(包括任何靈活條款)或從適用的債務承諾書中設想的來源無法獲得,或(Y)任何債務承諾書或融資協議應因任何原因被全部或部分撤回、終止、廢止或撤銷,(I)母公司應立即書面通知本公司,及(Ii)母公司和/或其關聯公司應盡各自的合理努力
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在此類事件發生後,在切實可行的情況下儘快安排和獲得(無論如何不遲於結束),並與 就以下事項進行談判並達成最終協議:來自相同或替代來源的替代融資,其條款和條件(包括市場靈活性條款)總體上對母公司不低於適用債務承諾書中規定的條款和條件,且不應包括截至本承諾書日期未包括在債務承諾函中的融資的任何條件或或有事項,也不應包括任何合理預期會在成交時實質性延遲或阻止融資的完成或融資(或滿足獲得融資任何部分的條件)或對成交或成交的能力或可能性造成重大損害的任何撥備。母公司和/或收購子公司 及時完成合並和本協議預期的其他交易(替代融資),金額足以完成本協議預期的交易(或替換債務融資中任何不可用的 部分)。如果根據第6.10(C)節獲得任何替代融資並簽訂任何新的債務承諾函(每個此類信函均為替代融資債務承諾函),母公司應立即向公司交付一份副本(不言而喻,任何與之相關的費用信函可採用與在本協議日期或之前交付的費用信函相同的方式進行編輯),此處提及(A)融資承諾書和債務承諾函應視為包括當時有效的任何替代融資債務承諾函,以及(B) ^融資承諾函,?銀行債務融資、?保證金貸款融資?或?債務融資?應包括此類替代融資債務承諾書所設想的債務融資。母公司、收購子公司和 埃隆·馬斯克應承擔與本協議中關於債務融資的任何替代融資相同的義務。
(D)股權投資者、母公司、收購附屬公司和/或保證金貸款借款人應(I)就母公司或其任何關聯公司或其各自代表知道的任何融資承諾或融資協議的任何一方的任何違約、違約或威脅違約或違約(或任何事件或情況,不論是否通知、時間流逝或兩者兼而有之),或任何撤回、終止、否認或撤銷或威脅撤回、終止、否認或撤銷,立即向本公司發出書面通知。(Ii)就債務承諾書任何各方之間或之間的任何爭議或分歧迅速通知本公司,(Iii)如母公司、收購附屬公司或其各自的聯屬公司因任何原因不再真誠地相信其將能夠獲得融資承諾預期的全部或任何部分融資,應立即通知本公司,(Iv)及時提供並回應 公司合理要求的有關安排和敲定融資(或任何替代融資)的S努力的狀態的任何最新情況,及(V)以其他方式根據當前基礎合理地告知公司其安排和敲定融資(或任何替代融資)的努力的狀態。在任何情況下,不得要求母公司或其任何附屬公司提供訪問或披露母公司或其任何附屬公司合理地認為可能危及母公司或其任何附屬公司的任何 律師-客户特權或與適用於其任何附屬公司的任何保密要求相沖突的信息。
(E) 母公司及股權投資者各自確認並同意,其須對股權融資負全部責任,並須採取(或促使採取)一切行動,並作出(或促使作出)所有必要、適當或適當的事情以取得股權融資,包括採取一切必要行動以(I)遵守及維持股權承諾書的條款,(Ii)及時滿足股權承諾書中的所有條件及義務,及(Iii)於成交時或之前完成股權融資及為股權融資提供資金。母公司進一步同意,將採取(或促使採取)一切行動,並採取(或促使採取)所有必要、適當或可取的事情 ,以充分執行其在股權承諾書項下的權利(包括通過訴訟)。
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(F)母公司承認並同意,取得融資或任何替代融資,或完成融資或任何替代融資(包括替代融資)所預期的任何證券發行,均不是完成交易的條件,並重申其有義務完成本協議所擬進行的交易,而不論融資或任何替代融資(包括替代融資)是否可用,或完成任何此類發行,須受第七條所述適用條件的限制。
(G)股權投資者、母公司及收購附屬公司各自應於截止日期 當日或之前安排保證金貸款借款人將保證金貸款融資的現金收益用於支付本協議項下的融資義務。
第6.11節融資合作。
(A)本公司應並將促使其子公司盡其商業上合理的最大努力,促使其每一名代表就下列事項提供母公司S以書面形式合理要求的任何合理合作:(I)銀行債務承諾書中明確預期的本行債務融資安排,包括優先無擔保票據和優先擔保票據;以及(Ii)在符合第6.11(B)節的要求的情況下,在成交當日或之後解除或以其他方式清償現有信貸協議和現有優先票據,每種情況下均按母公司以書面形式提出的必要、慣例和合理要求;但根據本第6.11(A)(Ii)條發出的關於任何該等償付、贖回或以其他方式清償本公司現有債務的任何通知或文件應規定,償還、贖回或清償該等債務的義務應(br}視適用情況而定)受制於並以關閉發生為條件;此外,就本第6.11(A)條第(I)和(Ii)款提出的合作請求不得對本公司及其子公司的持續經營造成不合理或實質性的 幹擾。儘管本協議有任何相反規定,(A)本公司或其任何子公司均不需要支付任何承諾或其他類似費用,招致或報銷任何成本或開支,訂立任何具有約束力的協議或承諾,或產生與本銀行債務融資或本第6.11(A)條所要求的合作相關的任何其他責任、賠償或義務,且在交易結束前有效,(B)不要求本公司或其任何子公司的董事、經理、高級職員或員工或其他代表或股權持有人簽署、交付、簽訂、根據本第6.11節批准或履行 任何協議、承諾、文件、文書或證書或採取任何其他行動,(A)在合理預期任何此類行動可能導致對該代表或股東承擔個人責任的範圍內,(C)本公司或其任何子公司(或其各自的任何董事會(或類似的管理機構)均無需通過任何決議、簽署任何同意書或以其他方式採取任何公司或類似行動或交付任何證書、文件、與銀行債務融資或由此產生的債務有關的文書或協議,或本第6.11(A)條和第6.11(D)條要求的任何合作,本第6.11(A)條下的任何合作不得(I)要求本公司或其任何子公司提供或導致提供根據適用法律或與第三方達成的任何具有約束力的協議禁止或限制披露的任何信息,或具有法律特權、由律師工作產品組成或可合理預期會導致任何適用法律特權喪失的任何信息,(Ii)要求本公司或其任何附屬公司採取任何可合理預期與其組織文件或任何法律相牴觸或違反的行動,或可合理預期導致(不論有無通知、時間流逝或兩者兼而有之)違反或違反或違反該人的任何權利或義務,或導致該人的任何權利或義務的任何終止、取消或加速,或導致該人根據該權利有權享有的任何利益或特權的任何行動,公司或其任何子公司作為當事方的任何協議,或導致對公司或其任何子公司的任何資產設定或施加任何留置權的任何協議,但
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僅在交易結束時生效的留置權,(Iii)導致(或要求採取任何行動導致)違反本協議中的任何陳述或保證,或導致無法滿足或以其他方式導致違反本協議的任何條款,或要求公司放棄或修改本協議的任何條款,(Iv)要求公司向同意根據第6.11(B)節和第6.4節的保密安排或與此相關的任何調整或假設的此類信息的接收者以外的人披露任何重要的、非公開的信息,(V)要求公司編制或提供任何財務報表或其他財務信息(公司不時向美國證券交易委員會提交的財務報表(和任何其他財務信息除外) (且本第6.11(A)節中的任何規定不得產生或暗示產生任何義務進行任何此類備案或其他隨時可獲得的財務信息),(Vi)放棄或修訂本協議的任何條款, (Vii)要求公司或其子公司採取任何行動,本着善意確定本公司或該附屬公司將對本公司或該附屬公司的任何財產或資產造成損害或毀滅的風險, (Viii)要求本公司或其任何附屬公司或其任何代表提交任何法律意見或信賴函,(Ix)向美國證券交易委員會提交或提供任何報告或資料,或更改任何會計期間或加快 本公司S先生編制美國證券交易委員會報告或財務報表的速度,或(X)在合併完成前準備或提供任何(1)高管或董事的信息,高管薪酬和相關方披露或任何薪酬討論和分析,或證券法下S-K條例第302項(美國證券交易委員會備案文件中未提供的範圍)或第402項要求的信息,以及10-K表格第三部分要求的任何其他 信息(之前提交給美國證券交易委員會的除外),(2)對銀行債務融資的所有或任何組成部分的任何描述,或融資來源或其律師通常提供的其他信息,(3)與銀行債務融資的所有或任何組成部分相關的風險因素,(4)合併完成後可能存在的關聯交易信息,或(5)公司在沒有不當努力或支出的情況下無法獲得的其他信息。雙方同意,有關 公司及其子公司與融資相關的業務和運營的前景、預測和計劃的任何信息將由母公司獨自負責,本公司、其任何子公司或其各自的任何代表均不需要提供任何關於資本結構、融資的發生、與此相關的其他備考信息或母公司打算或導致在交易結束後運營公司或其 子公司的業務的方式的任何信息或陳述。本第6.11條或其他條款不得要求本公司或其任何子公司在收盤前成為債務融資的借款人、發行人、擔保人或其他義務人。為免生疑問,本協議雙方承認並同意,本第6.11節所載條款代表本公司、其附屬公司及其各自代表就股權投資者、母公司、收購附屬公司、保證金貸款借款人或其各自關聯公司就本協議預期進行的交易將獲得的任何融資(包括融資)的安排方面的唯一合作義務,且本協議的任何其他規定(包括本協議的附件和附表)不得被視為擴大或修改該等義務。在任何情況下,股權投資者、母公司、收購附屬公司、保證金貸款借款人或彼等各自的任何關聯公司收到或獲得任何資金或 融資(為免生疑問,包括融資),或任何其他融資或其他交易,均不得成為股權投資者S、母公司S、收購附屬公司S或保證金貸款借款人S在本協議項下的任何義務的條件。儘管本協議有任何相反規定,本公司將被視為遵守本第6.11(A)條,母公司或其任何關聯公司均不得聲稱本公司遵守或沒有遵守本第6.11(A)條,除非母公司S 未能獲得銀行債務融資完全是由於本公司在實質性違反本第6.11(A)條規定的義務時故意採取的行動或不作為或不採取的行動。
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(B)在本公司償付、贖回或以其他方式清償現有信貸協議及/或第6.11(A)節所述現有優先票據的任何適用日期或之前,或(如適用)償付及清償日期,母公司應根據管理該等債務的協議的條款,向適用的付款代理人繳存或安排繳存足以實施該等償付、贖回及/或清償的資金(如預期生效時間有任何延遲,母公司 應向適用的付款代理人繳存足以償付該等款項的額外資金,根據管理此類債務的協議的條款,贖回或以其他方式償還現有信貸協議和/或現有優先票據(br});但任何此類資金的發放應以生效時間的發生為準。母公司應應公司的要求,立即向公司償還所有合理和有據可查的自掏腰包本公司、其關聯公司及其各自代表因第6.11(A)節所述合作而產生的費用和開支(包括外部律師費用和支出)。母公司承認並同意,公司、其關聯公司及其各自的代表不對母公司可能根據本協議計劃進行的交易或根據第6.11(A)條提供的任何合作而籌集的任何融資承擔任何責任,或對任何人承擔任何責任,並應賠償並使公司、其關聯公司及其各自的代表免受與債務融資、根據第6.11(A)條提供的任何合作或與此相關的任何替代融資和使用的任何信息有關的任何或所有損失。除非任何此類費用或費用、判決、罰款、損失、索賠或損害直接由公司或其代表或受控關聯公司的惡意、故意不當行為或嚴重疏忽造成,如有管轄權的法院在最終且不可上訴的判決中裁定。根據第6.11節的規定,本公司或代表本公司向母公司或其關聯公司或其各自代表提供的所有非公開或其他機密信息應按照第6.4節的條款保密;但母公司及其關聯公司可與任何債務融資來源共享有關本公司及其子公司的任何機密信息,且母公司、此類債務融資來源及其各自關聯公司可與潛在的債務融資來源共享與債務融資相關的任何營銷活動相關的此類信息;但是,上述但書規定的此類保密信息的接受者應同意遵守不低於第6.4節規定的保密義務。
第6.12節採購子母公司及股權投資者應採取一切必要的 行動,以(A)促使收購附屬公司履行其在本協議項下的責任,並按本協議所載的條款及條件完成合並,及(B)確保在生效日期前,收購附屬公司不得進行任何業務,或產生或擔保任何債務或作出任何投資,但本協議特別預期的情況除外。母公司特此(A)保證收購子公司履行和履行收購子公司在本協議項下的所有契諾和協議,並遵守收購子公司在本協議項下的所有契諾和協議,並(B)同意採取一切必要、適當或可取的行動,以確保收購子公司在本協議項下支付、履行和履行該等款項。母公司同意,收購子公司違反本協議中的陳述、保證、契諾或協議也將違反母公司的該陳述、保證、契諾或協議。
第6.13節規則16b-3有關事項。在生效時間前,本公司可採取合理必要或適當的進一步行動(如有),以確保受交易所法令第16條約束的本公司任何高級職員或董事根據本協議擬進行的交易而處置本公司的股本證券(包括任何衍生證券),不受根據交易所法令頒佈的 規則16b-3的規限。
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第6.14節公司退市 普通股。母公司須在本公司的合理合作下,採取或安排採取一切合理所需的行動,以促使本公司的S證券於生效時間後,在合理可行的範圍內儘快從紐約證券交易所退市及根據交易所法令撤銷註冊。
第七條
合併的條件
第7.1節各方義務的條件。本協議每一方完成合並的各自義務,取決於公司和母公司在下列條件生效時或之前滿足或放棄:
(A)已獲得公司股東批准;
(B)根據《高鐵法案》適用於完成合並的任何等待期(或其任何延長)應已屆滿或應已批准提前終止;根據附表A所列司法管轄區的任何反壟斷法或外國投資法,關於本協議擬進行的交易,包括合併,應已達成、獲得或收到的每項同意或批准(或,如適用,與合併有關的等待期應已屆滿或終止);和
(C)附表A所載司法管轄區的任何政府當局不得制定、發佈、公佈、執行或訂立任何當時有效並具有限制、禁止、非法或以其他方式禁止完成合並的效力的法律或命令,或導致合併在完成後被撤銷。
第7.2節母公司和收購子公司義務的條件。母公司和收購子公司完成合並的義務,除第7.1節規定的條件外,還取決於母公司在 生效時間或之前滿足或放棄以下條件:
(A)公司應已在所有重要方面履行或遵守本協議要求公司在截止日期或之前履行或遵守的義務;
(B)(I)除第4.2(A)節和第4.2(B)節所載的陳述和保證外,本協議中包含的公司的每一項陳述和保證(除第4.2(A)節和第4.2(B)節中包含的陳述和保證外),在不影響其中的任何重要性或公司實質性不利影響的限制的情況下,截至截止日期應為真實和正確的(除非該等陳述和保證是在特定日期明確作出的,在這種情況下,該等陳述和保證僅應在該特定日期如此真實和正確)。但不會對公司造成重大不利影響的真實和正確的錯誤除外;以及(Ii)第4.2(A)節和第4.2(B)節中包含的每個陳述和擔保應在截止日期時在所有重要方面都是真實和正確的(除非該等陳述和保證是在特定日期明確作出的,在這種情況下,該陳述和保證僅在該特定日期在所有重要方面都是真實和正確的);以及
(C)不會發生或持續發生任何公司重大不利影響。
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第7.3節公司實施合併的義務的條件。除第7.1節規定的條件外,公司完成合並的義務還取決於公司在生效時間或生效時間之前滿足或放棄以下條件:
(A)母公司和收購子公司應在截止日期或之前履行或遵守本協議規定的母公司或收購子公司(視屬何情況而定)在所有重要方面的義務;以及
(B)本協議中包含的母公司和收購子公司的每一項陳述和擔保,在不影響其中任何 重要性或母公司材料不利影響的限制的情況下,應在截止日期時真實和正確,但不會對母公司材料造成不利影響的不真實和正確的情況除外(除非該等陳述和保證是在特定日期明確作出的,在這種情況下,該陳述和保證僅應在該特定日期時真實和正確)。
第八條
終止、修訂及豁免
第8.1條終止。儘管本協議有任何相反規定 ,本協議可在生效時間之前的任何時間終止,無論是在獲得公司股東批准之前或之後(除非另有明確説明),如下:
(A)母公司及公司雙方的書面協議;
(B)母公司或公司:
(I)如合併未於下午5:00或之前完成。(太平洋時間)2022年10月24日(由於 該日期可根據本協議條款延長,即終止日期);但是,(X)如果任何一方未能履行或履行本協議項下的任何義務,是未能在該日期或之前結束本協議的主要原因或原因,則任何一方均無權根據本第8.1(B)(I)條終止本協議,並且 (Y)終止日期應再延長六(6)個月,如果在終止日期,第7.1(B)節或第7.1(C)節規定的條件不滿足;
(Ii)如果在生效時間之前,任何有管轄權的政府當局應已制定、發佈、頒佈、執行或進入任何法律或命令,或採取任何其他行動,永久限制、禁止、使之非法或以其他方式禁止完成本協定所設想的交易,且該等法律或命令或其他行動應成為最終且不可上訴;但根據本協議第8.1(B)(2)條尋求終止本協定的當事一方應已盡了本協定所要求的努力以撤銷該等法律、命令或其他行動;此外,如果發佈該法律或命令或採取此類行動的主要原因是該方當事人未能履行其在本協議項下的任何義務,且在母公司的情況下,收購子公司或股權投資者未能履行其在本協議項下的任何義務,則一方當事人不能享有根據本協議第8.1(B)(Ii)條終止本協議的權利;或
(Iii)在正式召開的公司股東大會上或在表決本協議和本協議擬進行的交易的任何延期或延期會議上,公司 未獲得股東批准;或
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(c)公司:
(I)如果母公司、收購子公司或股權投資者違反或未能履行本協議中各自的任何陳述、保證、契諾或其他協議,違反或未能履行(A)將導致第7.3(A)節或 第7.3(B)和(B)節所述的任何條件未能由母公司治癒或無法治癒,於(X)終止日期及(Y)本公司S向母公司、收購附屬公司或股權投資者(視何者適用而定)發出書面通知後三十(30)個歷日或之前;但是,如果本公司嚴重違反本協議項下的任何陳述、保證、契諾或協議,則本公司無權根據本協議第8.1(C)(I)條終止本協議。
(Ii)如果公司董事會已授權公司就更高的提議達成最終協議;但在終止的同時,公司應訂立該最終協議,並在母公司的指示下支付(或安排支付)第8.3(A)節規定的終止費;或
(Iii)如果(A)第7.1節和第7.2節中規定的條件(根據其性質將在成交時滿足的條件除外,如果在該時間進行成交則能夠滿足的條件除外)已根據本協議得到滿足或放棄,且母公司和收購子公司應已收到書面通知。(B)母公司和收購子公司未能在根據第2.2條規定的交易完成之日起三個工作日內完成合並,以及(C)在第(B)款所述的三(3)個工作日內,公司隨時準備、願意並能夠完成合並和本協議中預期的其他交易;
(D)父母:
(I)如果公司違反或未能履行本協議中規定的任何陳述、保證、契諾或其他 協議,違反或未能履行(A)將導致第7.2(A)節或第7.2(B)節所述任何條件的失敗,以及(B)無法治癒或無法治癒,本公司在(X)終止日期和(Y)母公司S向本公司發出書面違反通知後三十(30)個日曆日或之前(以較早者為準) ;但是,如果母公司、收購子公司或股權投資者嚴重違反了本協議項下的任何陳述、保證、契諾或協議,則母公司無權根據本協議第8.1(D)(I)條終止本協議;或
(Ii)在收到 公司股東批准之前,如果公司董事會做出了不利的董事會建議變更。
第8.2節終止的效力。如果本協議終止並根據第8.1條放棄合併,則應向另一方或其他各方發出書面通知,指明終止本協議所依據的條款,本協議應立即失效,本協議任何一方(或其任何代表)不承擔責任,本協議任何一方的所有權利和義務均應終止;但是,除非第8.3條或本協議的任何其他條款另有規定,否則此類終止不應免除本協議任何一方的任何責任或損害(雙方承認並同意不限於報銷費用或 自掏腰包成本,在母公司和收購子公司應付的負債或損害賠償的情況下,將包括 本協議擬進行的交易的利益(考慮到所有相關事項,包括股東溢價損失、其他組合
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機會和金錢的時間價值),在這種情況下,應被視為該方在終止之前因任何明知和故意違反本協議而造成的損害,在這種情況下,除第8.3條另有規定外,受害方應有權享有法律上或衡平法上可用的所有權利和補救措施;此外,第6.11節和第6.12節中包含的費用和賠償義務,以及第8.2節、第8.3節、第8.6節和第IX條的規定,應根據其各自的條款,在本協議根據第8.1節終止後繼續有效。
第8.3節終止費。
(A)在下列情況下:
(I)(A)第三方應在本協議日期後提出競價建議書,(B)本協議隨後由(X)公司或母公司根據第8.1(B)(Iii)條或(Y)母公司根據第8.1(D)(I)款終止,並且在第(X)款的情況下召開公司股東大會時或在第(Y)款的情況下違反競價建議書時,競合建議書已公開宣佈且未被撤回,和(C)在本協議終止後十二(12)個月內,本公司完成了一項涉及競爭性提案的交易,或達成了一項最終協議,規定完成競爭性提案,該競爭性提案隨後得以完成;但條件是,就本節第8.3(A)(I)節而言,競標提案定義中提及的15%(15%)應視為提及50%(50%);
(Ii)本協議由本公司依據第8.1(C)(Ii)條終止;或
(Iii)本協議由父母根據第8.1(D)(Ii)條終止,則
公司應(A)在上述第(I)款的情況下,不遲於涉及競標的交易完成之日後的兩(2)個工作日內,(B)在上述第(Ii)款的情況下,在終止交易之前或基本上同時終止,以及(C)在第(Iii)款的情況下,不遲於終止日期後的兩個工作日,在母公司的指示下,通過電匯立即可用的資金支付或促使支付終止費;不言而喻,本公司在任何情況下均不得要求 支付多於一次的終止費。
(B)在下列情況下:
(I)該協議由本公司根據第8.1(C)(I)條終止;
(Ii)該協議由本公司根據第8.1(C)(Iii)條終止,則
母公司應在終止之日起不遲於兩(2)個工作日內,在公司的指示下,以電匯方式支付或安排支付立即可用資金的母公司終止費;不言而喻,在任何情況下,母公司均不需要多次支付母公司終止費。
(C)儘管本協議有任何相反規定,但在符合第9.9節的規定的情況下,(I) 除非本公司明知和故意違反本協議(在這種情況下,母公司有權向本公司尋求不超過終止費用總額的金錢損害賠償、賠償或賠償),根據第8.3(A)條,母公司S有權收到公司支付的終止費,應構成母公司和收購子公司對公司及其子公司及其各自的任何前任、現任或未來的普通或有限責任合夥人、股東、成員、經理、董事、高級管理人員、僱員、代理人、關聯公司或
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上述任何一項的受讓人(統稱為公司關聯方)對因本協議擬完成的交易未能完成或因違反或未能履行本協議項下的交易而遭受的所有損失和損害負責,在支付該金額後,公司關聯方不再承擔與本協議或本協議預期的交易有關或產生的任何進一步責任或義務(但公司還應承擔第8.6節的義務);但在任何情況下,本公司的貨幣損害賠償總額(包括任何終止費的支付)均不超過終止費用的總額(除非在所有情況下,本公司還應根據第8.3(D)款和第8.6條就其適用義務承擔義務),以及(Ii)除非股權投資者、母公司或收購子公司明知並故意違反本協議(在這種情況下,公司 應有權向股權投資者尋求金錢損害賠償、追回或裁決),根據第8.3(B)條,本公司有權從母公司、收購子公司和股權投資者及其各自的任何以前、現在或將來的普通或有限責任合夥人、股東、成員、經理、董事、高級管理人員、員工、代理人、關聯公司或受讓人獲得根據第8.3(B)條從母公司支付的終止費,構成本公司對母公司、收購子公司和股權投資者及其各自的任何 各自的普通或有限責任合夥人、股東、成員、經理、董事、高級管理人員、員工、代理人、關聯方或受讓人的唯一和排他性的金錢補救。母公司關聯方) 由於本協議預期的交易失敗、股權承諾書或待完成的母公司擔保或違反或未能履行本協議項下適用條款而遭受的所有損失和損害,在支付該金額後,母公司關聯方中的任何一方均不再承擔與本協議有關或由此產生的任何進一步責任或義務。股權承諾書或母公司擔保或由此計劃的交易(除所有情況外,母公司還應對第6.11節所載的費用償還和賠償義務以及第8.3(D)(Iii)節和第8.6(B)節規定的適用義務承擔義務);但在任何情況下,股權投資者、母公司或收購子公司的貨幣損害賠償總額(包括母公司終止費的任何支付)的總額不得超過母公司終止費的總額(在所有情況下,母公司還應就第6.11節所載的費用償還和賠償義務以及第8.3(D)(Iii)節和第8.6(B)節規定的適用義務承擔義務)。為免生疑問,母公司、收購子公司或股權投資者在本協議項下的任何責任或義務應受股權承諾書和母公司擔保條款的約束。
(D)本協議各方承認:(I)本第8.3節中包含的協議是本協議計劃進行的交易的組成部分,(Ii)終止費不是罰金,而是違約金,在談判本協議期間根據本協議和預期完成本協議預期的交易而支付此類費用的情況下,終止費用不是罰金,而是違約金,該金額將補償母公司及其附屬公司。和(Iii)如果沒有第8.3條所包含的協議,雙方將不會簽訂本協議,因此,如果公司或母公司(視情況而定)未能及時支付根據本第8.3條應支付的任何款項,並且為了獲得該款項,母公司或公司(視屬何情況而定)之一提起訴訟,導致另一方被判決支付本第8.3條規定的任何金額,支付方應向另一方支付與該訴訟相關的費用和費用。連同上述金額的利息,年利率為5%(5%),外加最優惠利率(見華爾街日報自要求付款之日起生效,直至實際收到付款之日為止,或適用法律允許的最高税率 。
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第8.4條修正案。本協議經雙方同意後,可由各自的董事會或其代表在收到公司股東批准之前或之後的任何時間採取行動,經雙方同意予以修訂;但條件是:(I)經本公司股東批准後,未經該等股東進一步批准,不得根據法律或任何證券交易所的規則要求本公司股東進一步批准的任何修改,以及(Ii)第8.4節、第8.3(B)節、第8.3(C)節、第9.4節、第9.7節、第9.8節、第9.10節、第9.12節或第9.13節的任何修改,在每種情況下,如果此類修改會對債務承諾書的債務承諾書一方的權利產生不利影響,則該債務也應得到該債務融資來源的批准。除非本協議雙方簽署書面文件,否則不得對本協議進行修改。
第8.5節延期;棄權。在生效時間之前的任何時間,在符合適用法律的情況下,公司可以(A)延長母公司或收購子公司履行任何義務或其他行為的時間, (B)放棄母公司或收購子公司的陳述和擔保中或根據本協議交付的任何文件中的任何不準確之處,以及(C)放棄母公司或收購子公司遵守本文所載任何協議或條件 。任何此類延期或放棄僅在由受其約束的一方或多方簽署的書面文書中規定時才有效。儘管有上述規定,本公司、母公司或附屬公司未能或延遲行使本協議項下的任何權利,並不視為放棄行使本協議項下的任何權利,亦不妨礙行使本協議項下的任何其他權利或進一步行使本協議項下的任何其他權利。本合同一方對任何此類延期或豁免的任何協議,只有在代表該方簽署的書面文書中規定時才有效。
第8.6節費用;轉讓税。
(A)除本協議明文規定外,與本協議及本協議預期進行的交易有關的所有費用應由發生該等費用的一方支付。
(B)母公司應及時和適當地支付所有(I)轉讓、印花税和單據税或費用,(Ii)銷售、使用、收益、不動產轉讓和其他因簽訂和執行本協議而產生或與之相關的類似税費或費用,以及(Iii)根據任何反壟斷法或外國投資法提出的任何申請和備案所產生的備案費用。
第九條
一般條文
第9.1節陳述、保證和協議無效。本協議中的陳述、保證、契諾和協議以及任何人依據本協議交付的任何證書應在生效時間終止,或除第8.2條所規定的外,在本協議根據第8.1條終止時(視具體情況而定)終止,但第9.1條不限制根據其條款預期在本協議生效後或終止後履行的任何締約方的契諾或協議,包括第6.6條和第6.9條所包含的內容。
第9.2條通知。本協議項下的所有通知、同意和其他通信應以書面形式進行,並應通過以下方式發出(並在收到後視為已妥為發出):
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預付隔夜快遞(提供書面送達證明)或通過確認電子郵件,地址如下:
如果是母公司或收購子公司:
***
收件人:埃隆·馬斯克
並附上副本(不應 構成通知)至:
Skadden,Arps,Slate,Meagher&Flom LLP
大學大道525號,1400套房
加州帕洛阿爾託,郵編:94301
收件人: 邁克·林格勒
索尼婭·K尼賈爾
金道賢
電子郵件:*
***
***
如果是對公司:
Twitter,Inc.
市場街1355號,900號套房
舊金山,加利福尼亞州94103
收件人:總法律顧問
電子郵件: *
將一份副本(不構成通知)發給:
威爾遜·桑西尼·古德里奇和羅薩蒂
專業公司
佩奇磨坊路650號
加州帕洛阿爾託,郵編:94304-1050
收信人:凱瑟琳·A·馬丁
馬丁·W·科曼
道格拉斯·K·施內爾
雷米·P·科倫布利特
電子郵件:*
***
***
***
和
Simpson Thacher&Bartlett LLP
列剋星敦大道425號
紐約,紐約10017
發信人:艾倫·克萊恩
安東尼·F·弗納斯
凱瑟琳·M·克勞斯
電子郵件:*
***
***
或發送至根據本節9.2發出的通知中指定的當事人的其他地址或電子郵件地址;但通過電子郵件或以其他方式在 收到的任何通知
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收件人在任何營業日下午5:00後向S提供辦公地點。(收件人S當地時間)或在非營業日的任何一天收到,視為在下一個營業日上午9:00(收件人S當地時間)收到;此外,在第9.2節中規定或依據第9.2節規定的地址或任何其他詳細信息的任何變更的通知,不應被視為已收到,且應被視為已在該通知中指定的日期或根據第9.2節被視為已收到該通知後五(5)個工作日中較晚的日期收到。
第9.3節解釋;某些 定義。
(A)雙方共同參與了本協定的談判和起草工作。如果出現歧義或意圖或解釋問題,應將本協議視為由雙方共同起草,不得因本協議任何 條款的作者身份而產生有利於或不利於任何一方的推定或舉證責任。
(B)在《公司披露函件》或《母公司披露函件》的任何章節中披露任何事實、情況或信息應分別被視為披露有關《公司披露函件》或《母公司披露函件》的任何其他章節的有關事實、情況或信息,只有在合理地 明顯該等披露涉及任何該等其他章節的情況下,方可視為披露該等事實、情況或資料。在公司披露函件或母公司披露函件中包含任何項目,不應被視為承認或證明該項目的重要性,也不得為任何目的確立任何重大標準。
(C)本協定下文和本協定中類似含義的詞語是指整個協定,而不是指本協定的任何特定條款。除非另有説明,否則提及條款、章節、段落、展品、附件和附表即為本協定的條款、章節和段落、展品、附件和附表,本協議的目錄和標題僅供參考, 不得以任何方式影響本協議的含義或解釋。無論本協議中使用的詞語是否包含、包含或包含,均應被視為後跟短語 ,但不受限制。描述單數的詞語應被視為包括複數,反之亦然,表示任何性別的詞語應被視為包括所有性別,表示自然人的詞語應被視為包括 商業實體,反之亦然,對個人的提及也應被視為包括其允許的繼承人和受讓人。除非文意另有所指,否則本協議日期和類似含義的術語或短語應被視為指2022年4月25日。在提及本公司或其附屬公司時,關鍵一詞應以本公司及其附屬公司作為一個整體來衡量。 任何法規的提及應被視為指不時修訂的該法規以及根據該法規頒佈的任何規則或法規(但就本 協議中包含的截至一個或多個特定日期作出的陳述和保證而言,對任何法規的提及應被視為指經修訂的該法規以及在每個情況下於該日期發佈的任何規則或法規)。除非本協議另有説明,本協議文本 中定義的術語在整個本協議中具有此類含義,並且除非本協議中另有定義,否則本協議中定義的所有術語在用於根據本協議 製作或交付的任何證書或其他文件時應具有相同含義。本協議定義或提及的任何法律或本協議或文書中提及的任何法律均指不時修訂、修改或補充的法律,包括(在法規的情況下)由 繼承的可比繼承法(但就本協議中包含的截至特定日期的陳述和保證而言,對任何法規的提及應被視為指經修訂的該法規,以及在每種情況下,自該日期起在該法規下公佈的任何規則或條例)。所有對美元或美元的引用都是指美國貨幣。第IV條或第V條中的任何內容不得解釋為第
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本協議的條款,但第4.25節和第5.10節中所述的確認和協議除外,以使其中所述的確認和協議完全生效。
第9.4節可分割性。如果有管轄權的法院或其他機構裁定本協議的任何條款、條款、契約或限制無效、無效、非法、不可執行或違反其監管政策,則本協議的其餘條款、條款、契約和限制應保持完全有效,不得以任何方式受到影響、損害或無效。在確定任何條款或其他條款無效、無效、非法、不可強制執行或違反其監管政策後,本協議各方應真誠協商修改本協議,以便以雙方都能接受的方式儘可能接近本協議雙方的初衷,從而使本協議預期的交易(包括合併)按照最初設想的最大可能完成。
第9.5節轉讓。未經其他各方事先書面同意,本協議任何一方均不得轉讓本協議或本協議項下的任何權利、利益或義務(無論是通過法律的實施或其他方式)。在符合上一句話的前提下,本協議對雙方及其各自允許的繼承人和受讓人具有約束力,符合其利益,並可由其強制執行。任何違反本第9.5條的轉讓企圖均為無效。
第9.6節整個協議。本協議(包括附件、附件和附錄)與公司披露函和母公司披露函一起構成整個協議,並取代各方之間關於本協議標的的所有其他先前的書面和口頭協議和諒解。
第9.7節無第三方受益人。在9.13節的約束下,本協議不打算也不會授予本協議雙方以外的任何人本協議項下的任何權利或補救;但條件是, 但是,明確的意圖是(A)D&O受補償方(關於第6.6節)(關於生效時間及之後),(B)公司關聯方(關於第8.3節)是第三方受益人,以及(C)母關聯方(關於第8.3節)是第三方受益人。
第9.8節適用法律。本協議以及因本協議而引起或與本協議有關的所有訴訟、訴訟或反訴(無論是基於合同、侵權行為或其他),或母公司、收購子公司或公司在談判、管理、履行和執行本協議時的訴訟,應受特拉華州法律管轄並根據特拉華州法律解釋,而不影響任何可能導致適用特拉華州以外任何司法管轄區法律的選擇或法律衝突條款或規則(無論是特拉華州或任何其他司法管轄區)。
第9.9節具體的 性能。
(A)雙方同意,如果雙方不按照本協議規定的條款履行本協議的規定(包括未能採取本協議規定的行動)或以其他方式違反本協議的規定,將發生不可彌補的損害,即使有金錢損害也不能 充分補救。因此,雙方承認並同意,雙方應有權獲得禁令、具體履行和其他衡平法救濟,以防止違反本協議,並 具體執行本協議的條款和規定,以及他們在法律或衡平法上有權獲得的任何其他補救措施。本協議雙方同意,其不會反對授予禁令、具體履行和其他衡平法救濟的基礎上,任何其他
A-59
當事人在法律上有足夠的補救措施,或者任何特定履行的裁決在法律或公平上都不是適當的補救措施。尋求禁止令或禁止令或任何其他衡平法救濟以防止違反本協議並具體執行本協議的條款和條款的任何一方,不應被要求出示實際損害證明或提供與任何此類命令或禁止令相關的任何擔保或其他擔保。
(B)儘管本協議有任何相反規定,包括母公司可獲得解約費或其他金錢損害賠償、補救或裁決,但茲承認並同意,本公司有權獲得特定履約或其他衡平法補救措施,以強制執行母公司和收購子公司S的義務,促使股權投資者為股權融資提供資金,或執行股權投資者S的義務,直接為股權融資提供資金,並在且只要:(I)第7.1節和第7.2節中規定的所有條件(結案時應滿足的條件除外;條件為:(I)(I)已滿足或放棄該等條件,且母公司未能於根據第2.2節的條款所要求的日期完成結算;(Ii)債務融資(或替代融資,如適用,如股權融資於完成交易時獲得融資) 已獲得融資或將於完成交易時獲得融資;及(Iii)本公司已確認,若授予特定業績或其他股權補救措施,且股權融資及債務融資獲得融資,則交易將會完成。為免生疑問,(A)公司可同時尋求(X)特定履約或其他衡平法救濟,但須遵守第9.9節的條款,以及(br}(Y)支付母公司終止費或其他金錢損害賠償、補救或裁決(如果根據本協議要求)),但在任何情況下,公司在任何情況下都不允許或有權同時接受用於為股權融資提供資金的特定履約的授予,以及支付母公司終止費或其他金錢損害、補救或裁決;但在任何情況下,公司不得獲得或有權獲得超過母公司終止費的合計金錢損害賠償(除所有情況外,母公司還應承擔第6.11節所載的費用報銷和賠償義務以及第8.3(D)(Iii)節和第8.6(B)節規定的適用義務)。
(C)如果本協議的任何一方提起訴訟、訴訟或訴訟,以具體強制執行本協議的條款和條款(明確執行本協議終止後的任何條款的訴訟除外),則終止日期應自動延長至(I)該訴訟、訴訟或訴訟解決後的第二十(20)個營業日,或(Ii)由主持該訴訟、訴訟或訴訟的法院確定的其他期限。
第9.10節同意管轄權。
(A)本協議每一方在此(I)明確且不可撤銷地接受特拉華州衡平法院、特拉華州任何其他法院或特拉華州任何聯邦法院的專屬屬人管轄權管轄,如果因本協議或本協議預期的交易而產生任何爭議,(Ii)同意不會試圖通過動議或任何此類法院的其他許可請求來拒絕或駁回該屬人管轄權,(Iii)同意不會在除特拉華州衡平法院、特拉華州任何其他法院或特拉華州任何聯邦法院以外的任何法院提起與本協議或本協議預期的交易有關的任何訴訟,(Iv)在其可能合法和有效的最大程度上放棄其現在或以後可能對任何訴訟提起的任何反對,因本協議引起或與本協議有關的訴訟或訴訟,並且(V)同意其他各方均有權提起任何訴訟或訴訟,以強制執行特拉華州衡平法院、特拉華州任何其他法院或特拉華州任何聯邦法院作出的判決。股權投資者、母公司、收購子公司和
A-60
本公司同意,任何訴訟或訴訟程序的最終判決應為終局性判決,並可在其他司法管轄區通過訴訟或法律規定的任何其他方式強制執行。
(B)本協議各方不可撤銷地同意在第9.10(A)節中提及的法院管轄範圍以外的任何訴訟或訴訟中,以美國掛號信或掛號信、預付郵資、要求退回收據的方式將其副本郵寄至第9.2節中或根據第9.2節規定的地址。但是,前述規定不應限制一方當事人以任何其他合法的方式向另一方當事人送達法律程序文件的權利。
第9.11節對應內容。本協議可以多份副本的形式簽署,所有副本一起視為同一份協議。通過電子傳輸向本協議交付已簽署的簽字頁應與交付本協議的手動簽署副本一樣有效。
第9.12節放棄陪審團審判。股權投資者、母公司、收購子公司和公司在此不可撤銷地放棄因本協議或母公司、收購子公司或公司在談判、管理、履行和執行(包括債務融資)中的 訴訟而引起或與之相關的任何訴訟、法律程序或反索賠(無論是基於合同、侵權行為或其他)由陪審團審判的權利。
第9.13節債務融資來源相關 當事人。儘管本協議中有任何相反的規定,但在任何情況下,只要符合或不以任何方式限制母公司或其任何關聯公司根據和依據任何債務承諾書或與債務融資有關的其他適用最終文件的權利和要求,公司特此:
(A)同意涉及債務融資來源的任何索賠、訴訟、訴訟、調查或其他程序,無論是法律上的還是衡平法上的,無論是合同上的還是侵權上的或其他方面,因本協議和/或債務融資或與此相關而訂立的任何協議或由此擬進行的任何交易或根據其提供的任何服務而產生的或與之有關的任何索賠、訴訟、調查或其他程序,應受紐約州最高法院的專屬管轄權管轄,或者,如果根據適用法律,專屬管轄權授予聯邦法院。設在紐約縣的美國紐約南區地區法院(及其上訴法院)及其每一方都不可撤銷地就任何此類索賠、訴訟、訴訟、調查或其他程序將自己及其財產提交給該法院的專屬管轄權;
(B)同意任何此類索賠、訴訟、訴訟、調查或其他程序應受紐約州法律管轄(不適用任何會導致適用另一州法律的法律衝突原則),除非任何債務承諾函或與債務融資有關的其他適用的最終文件另有規定;
(C)同意不向或支持或允許其任何關聯公司在紐約州最高法院、紐約縣以外的任何法院提起或支持針對任何債務融資來源的任何索賠、訴訟、訴訟、調查或其他任何種類或類型的訴訟,無論是在合同、侵權或其他方面,以任何方式引起或與本協議或債務融資或本協議擬進行的任何交易或根據本協議提供的任何服務有關的索賠、訴訟、訴訟、調查或其他法律程序,或如果根據適用法律,專屬管轄權授予聯邦法院、設在紐約縣的美國紐約南區地區法院(及其上訴法院);
A-61
(D)在其可能有效的最大限度內,不可撤銷地放棄對不方便的法院的抗辯,以在任何此類法院維持這種主張、訴訟、訴訟、調查或其他程序;
(E)故意、故意和自願地在適用法律允許的最大程度上放棄對任何債務融資來源相關方提出的任何索賠、訴訟、訴訟、調查或其他程序,這些索賠、訴訟、訴訟、調查或其他程序以任何方式引起或與本協議或債務融資或本協議或本協議下擬進行的任何交易或根據本協議提供的任何服務的履行有關;
(F)同意債務融資來源關聯方將不對公司或其任何關聯公司或代表承擔任何與本協議或債務融資或由此擬進行的任何交易或履行其項下的任何服務有關或產生的責任,無論是在法律上還是在股權方面, 無論是合同還是侵權或其他方面;和
(G)同意債務融資來源是本第9.13節任何規定的明確第三方受益人,並且可以強制執行該條款和債務融資來源和債務融資來源關聯方的定義,未經債務融資來源事先書面同意,不得修改或放棄任何債務融資來源的權利。
[第 頁的其餘部分故意留空。]
A-62
茲證明,母公司、收購子公司、本公司及簽署本協議的個人(僅就指定條款而言)已於上文第一次寫明的日期以其個人身份或由其正式授權的高級職員(視何者適用而定)簽署本協議。
X控股I,Inc. | ||
發信人: |
/S/埃隆·R·馬斯克
| |
姓名:埃隆·R·馬斯克 | ||
職務:總裁,祕書兼財務主管 | ||
X控股II公司 | ||
發信人: |
/S/埃隆·R·馬斯克
| |
姓名:埃隆·R·馬斯克 | ||
職務:總裁,祕書兼財務主管 |
[協議和合並計劃的簽字頁]
A-63
TWITTER,Inc. | ||
發信人: |
/s/佈雷特·泰勒
| |
姓名:佈雷特·泰勒 | ||
職務:董事會主席 |
[協議和合並計劃的簽字頁]
A-64
僅根據指定條款: |
埃隆·R馬斯克 |
/S/埃隆·R·馬斯克
|
[協議和合並計劃的簽字頁]
A-65
附表A
指明司法管轄區
關於第7.1(B)節的 :
下列司法管轄區的任何反托拉斯法或外國投資法所要求的任何同意或批准,包括由於政府當局的任何干預或母公司決定根據任何反壟斷法或外國投資法自願提交的任何文件(為免生疑問,一旦母公司確定將在該司法管轄區自願提交申請,應視為需要批准,但只有在此類司法管轄區的此類申請通常獲得批准的情況下,無論是通過決定還是通過任何適用等待期屆滿而被視為 ):
1. | 美國聯邦政府 |
2. | 特拉華州 |
3. | 日本 |
4. | 英國 |
5. | 歐盟委員會(但不是任何成員國) |
關於第7.1(C)節:
1. | 美國聯邦政府 |
2. | 特拉華州 |
3. | 日本 |
4. | 英國 |
5. | 歐盟委員會(但不是任何成員國) |
A-66
附件B
特拉華州普通公司法第262條
第262章估價權
(A)在依據本條(D)款就該等股份提出要求之日持有該等股份的該國公司的任何貯存商,並在合併或合併的生效日期內持續持有該等股份,如已遵守本節第(D)款的規定,且 未根據本條第228條對合並或合併投贊成票或書面同意,則有權獲得衡平法院在本節(B)和(C)款所述情況下對股東S股票的公允價值進行評估。如本節所用,股東一詞是指公司的股票記錄持有人;股票和股份這兩個詞是指 ,包括這些詞通常所指的意思;存託憑證是指由存託機構簽發的收據或其他票據,該收據或其他票據僅代表一家公司的1股或多股股份或部分股份的權益,該股票存放在存管機構。
(B)在依照本標題第251條、第252條、第254條、第255條、第255條、第256條、第257條、第258條、第263條或第264條實施的合併或合併中,組成公司的任何類別或系列股票的 股票應具有評估權:
(1)但不得對任何類別或系列股票的股票享有本條規定的評估權,該股票或與該股票有關的存託憑證在確定有權 收到股東會議通知以按照合併或合併協議採取行動的記錄日期(或在根據第251(H)條進行合併的情況下,為緊接執行合併協議之前)確定的記錄日期,是: (一)在國家證券交易所上市,或(二)超過2,000名持有人登記在案;並進一步規定,如果合併不需要按照本所有權第251(F)條的規定獲得倖存公司股東的表決,則不得對合並後倖存的組成公司的任何股票享有任何評估權。
(2)儘管本條第(B)(1)款另有規定,如根據本條第251、252、254、255、256、257、258、263和264節的合併或合併協議的條款,任何組成法團的任何類別或系列股票的持有人必須接受下列任何股票以外的任何東西,則可根據本條第(B)(1)款獲得本條規定的評估權:
公司存續或合併所產生的股份,或與此有關的存託憑證;
B.其他公司的股票或與其有關的存託憑證,在合併或合併生效之日將在全國證券交易所上市或由2,000人以上的持有人登記的股票(或與其有關的存託憑證)或存託憑證;
C.以現金代替本節上述第(B)(2)款A和B段所述的零碎股份或零碎存託憑證;或
4.本節(B)(2)(A)、(B)、(B)、(C)項所述的代替零碎股份或零碎存託憑證的股票、存託憑證和現金的任何組合。
(3)如果根據第(253)款或第(267)款進行的合併所涉及的子公司特拉華州公司的所有股票在緊接合並前並非由母公司所有,則子公司特拉華州公司的股票應具有評估權。
B-1
(4) [已廢除。]
(C)任何法團均可在其公司註冊證書中規定,由於其公司註冊證書的修訂、該法團為組成法團的任何合併或合併或出售該法團的全部或幾乎所有資產,而其任何類別或系列股票的股份均可享有本條第(Br)條所訂的估值權。如果公司註冊證書包含此類規定,則本節的規定,包括本節(D)、(E)和(G)款所列的規定,應儘可能適用。
(D)評估權應當完善如下:
(1)如根據本條第(Br)款規定有評價權的擬議合併或合併須在股東大會上提交批准,則法團須在會議舉行前不少於20天,就依據本條第(B)或(C)款可獲評價權的股份,通知在該會議通知記錄日期上已獲批准的每名股東(或根據本條第(B)或(C)款收到通知的該等成員),説明根據本條第(B)或(C)款可獲評價權的股份均有評價權,並應在通知中包括一份本節的副本,如果組成公司中有一家是非股份制公司,則應包括本標題第114條的副本。每名選擇要求對該股東S股份進行評估的股東應在就合併或合併進行表決前向本公司提交對該股東S股份進行評估的書面要求;條件是,如果要求通過電子傳輸發送至該通知中明確指定用於此目的的信息處理系統(如有),則該要求可通過電子傳輸發送給該公司。只要該等要求合理地告知本公司該股東的身份,並表明該股東擬藉此要求對該股東S的股份作出評估,則該要求即屬足夠。委託書或投票反對合並或合併不應構成此種要求。選擇採取此類行動的股東必須 通過本文規定的單獨書面要求這樣做。在上述合併或合併的生效日期後10天內,尚存的或被合併的法團應將合併或合併的生效日期通知已遵守本款規定且未投票贊成或同意合併或合併的每個組成法團的每名股東;或
(2)如果合併或合併是根據本標題第228條、第251(H)條、第253條、第253條或第267條批准的,則在合併或合併生效日期前的組成公司或在合併或合併後10天內倖存或產生的公司應通知有權享有批准合併或合併的評估權的該組成公司任何類別或系列股票的持有者,並且該組成公司的該類別或系列股票的任何或所有股票均可獲得評估權。並應在通知中包括一份本節的副本,如果組成公司中有一家是非股份制公司,則應包括本標題第114條的副本。該通知可在合併或合併生效日期或之後發出,並應將合併或合併的生效日期通知該股東。任何有權獲得評價權的股東均可在發出通知之日起20天內,或在根據本所有權第251(H)條批准的合併的情況下,在本所有權第251(H)條所述要約完成後20天內和發出該通知之日起20天內,以書面形式要求倖存的或由此產生的公司對該股東S的股票進行評估;條件是,如果該通知中明確指定用於該目的的信息處理系統(如果有)的指示,則可以通過電子傳輸的方式向該公司提交要求。如果該等要求合理地告知本公司股東的身份,並表示該股東有意藉此要求對該股東S的股份作出評估,則該等要求即屬足夠。如果該通知沒有將合併或合併的生效日期通知股東,則(I)每個該等組成公司應在合併或合併的生效日期前發出第二份通知
B-2
將合併或合併的生效日期通知有權獲得評估權的該組成公司的任何類別或系列股票的每個持有人,或 (2)尚存或合併的公司應在該生效日期或之後10天內向所有該等持有人發出第二次通知;然而,如果第二份通知是在第一份通知發出後20天以上發出的,或者如果是根據本所有權第251(H)款批准的合併,則晚於本所有權第251(H)條預期的要約完成後和第一份通知發出後20天發出,則該 第二份通知只需發送給每一位有權獲得評估權並已根據本款要求對該股東的S股票進行評估的股東。如該法團的祕書或助理祕書或轉讓代理人鬚髮出通知,表示該通知已發出,則在沒有欺詐的情況下,該誓章即為其內所述事實的表面證據。為確定有權 收到通知的股東,各組成公司可提前確定不超過通知發出日期前10天的記錄日期,但如果通知是在合併或合併生效日期或之後發出的,則記錄日期應為該生效日期。如果沒有固定的記錄日期,並且通知是在生效日期之前發出的,則記錄日期應為通知發出之日的前一天的營業結束。
(E)在合併或合併生效日期後120天內,尚存或合併後的公司或任何已遵守本條(A)和(D)款並以其他方式有權享有評估權的股東,可通過向衡平法院提交請願書,要求確定所有此類股東的股票價值,從而啟動評估程序。儘管有上述規定,在合併或合併生效日期後60天內的任何時間,任何尚未啟動評估程序或作為指名方加入該程序的股東有權撤回該股東S提出的評估要求,並接受合併或合併時提出的條款。在合併或合併生效日期後120天內,任何符合本節(A)和(D)款要求的股東,如提出書面請求(或通過電子傳輸至評估通知中明確指定的信息處理系統(如果有)),則有權從合併中倖存的公司或因合併而產生的公司收到一份聲明,列出未投票贊成合併或合併的股份總數(如果合併是根據本標題第251(H)款批准的合併,屬於第251(H)(2)節所述要約標的且未被投標並接受購買或交換要約的股票總數(不包括本標題第251(H)(6)節中所定義的任何除外股票),以及在任何一種情況下已收到的評估要求和此類 股票的持有者總數。該聲明應在倖存的公司或由此產生的公司收到該股東S關於此類聲明的請求後10天內或在根據本條第(D)款提出的評估要求期限屆滿後10天內提交給該股東,兩者以較遲的時間為準。儘管有本條(A)款的規定,任何人如是以有表決權信託形式或由代名人代表該人持有的該等股票的實益擁有人,可以S本人的名義向公司提交本款所述的請願書或要求作出陳述。
(F)於股東提交任何該等呈請書後,須向尚存或產生的法團送達該等呈請書的副本,而尚存或產生的法團須於送達後20天內將一份經正式核實的名單送交提交呈請書的股東名冊辦事處,名單內載有所有股東的姓名及地址,該等股東已要求就其股份支付款項,而尚存或產生的法團尚未與該等股東就其股份價值達成協議。如果請願書應由尚存的或由此產生的公司提交,請願書應 隨附這樣一份經適當核實的名單。如法庭如此命令,衡平法院註冊紀錄冊須以掛號或掛號郵遞方式,將編定聆訊該呈請的時間及地點通知尚存或產生的法團及名單上所列股東於名單上的地址。
B-3
聲明。上述通知亦須在聆訊日期至少1星期前由1份或多於1份刊物、在特拉華州威爾明頓市出版的一般發行量的報章或法院認為適宜的刊物發出。郵寄和刊登通知的格式須經法院批准,其費用由尚存或產生的法團承擔。
(G)在審理這類請願書時,法院應確定已遵守這一節並有權享有評估權的股東。法院可要求要求對其股份進行評估並持有證書所代表的股票的股東向衡平法院的登記冊提交其股票證書,以便在上面註明評估程序的待決狀態;如果任何股東不遵守這一指示,法院可撤銷對該股東的訴訟程序。如果在緊接合並或合併之前,具有評估權的組成公司的股票類別或系列股票已在國家證券交易所上市,法院應駁回對所有以其他方式有權享有評估權的此類股票持有人的訴訟,除非(1)有權評估的股票總數超過有資格評估的類別或系列已發行股票的1%,(2)合併或合併中為該股票總數提供的對價價值超過100萬美元,或(3)根據本標題第253條或第267條批准合併。
(H)在法院確定有權獲得評估的股東後,評估程序應 按照衡平法院的規則進行,包括具體管理評估程序的任何規則。通過該程序,法院應確定股份的公允價值,但不包括因完成或預期合併或合併而產生的任何價值要素,以及按確定為公允價值的金額支付的利息(如果有的話)。在確定這種公允價值時,法院應考慮所有相關因素。除本款另有規定外,法庭因有充分因由而酌情決定,由合併生效日期起至判決支付日期止的利息須按季度計算,並在合併生效日期至判決支付日期期間按5%的比率按聯邦儲備局的貼現率(包括任何附加費)計算。在訴訟程序中作出判決前的任何時間,尚存的公司可向每一名有權獲得評估的股東支付一筆現金,在此情況下,此後只應按本協議規定的金額計提利息,金額為(1)支付的金額與法院確定的股份公允價值之間的差額(如有),以及(2)在此之前應計的利息,除非在當時支付。在倖存的公司或由此產生的公司或任何有權參與評估程序的股東提出申請後,法院可在有權獲得評估的股東作出最終裁定之前,酌情對評估進行審判。任何股東如出現在尚存或成立的公司根據本節第(F)款提交的名單 上,並已向衡平法院登記冊提交了S股票證書(如有需要),可全面參與所有程序,直至最終確定該股東無權根據本節享有評估權為止。
(I)法院應指示尚存或產生的公司將股份的公允價值連同利息(如有)支付予有權享有股份的股東。如屬無證書股票持有人,則應立即向每名該等股票持有人支付款項;如屬持有股票所代表的股份的持有人,則應在 代表該等股票的股票交回法團時,立即向該等股票持有人作出上述付款。法院的S法令可以像大法官法院的其他法令一樣執行,無論該倖存或產生的公司是本州的公司還是任何州的公司。
(J)訴訟程序的費用可由法院確定,並按法院認為在有關情況下公平的原則向當事各方徵税。在股東提出申請後,法院可
B-4
責令任何股東與評估程序有關的全部或部分費用,包括但不限於合理的S律師費和專家費用及 費用,按所有有權獲得評估的股份的價值按比例收取。
(K)自合併或合併生效日期起及之後,已要求按本條第(D)款規定評估權利的股東無權為任何目的投票表決或收取股息或股票的其他分派(在合併或合併生效日期之前的日期支付給登記在冊的股東的股息或其他分派除外);但如在本條(E)款規定的時間內無人提出評估呈請,或該股東應在本條(E)款規定的合併或合併生效日期後60天內,或在獲得該公司的書面批准後60天內,向尚存的或由此產生的公司遞交S要求評估和接受合併或合併的書面撤回書,則該股東獲得評估的權利即告終止。儘管有上述規定,未經法院批准,不得撤銷在 衡平法院對任何股東的評估程序,此類批准可以法院認為公正的條款為條件;但是,該條款不影響未啟動評估程序或作為指定當事人加入該程序的任何股東在合併或合併生效日期後60天內撤回該股東的評估要求並接受合併或合併時提出的條款的權利,如本節(E)款所述。
(L)如提出反對的股東同意合併或合併,則尚存或合併後的公司的股份本應轉換為其股份的 股份應具有尚存或合併後的公司的法定未發行股份的地位。
B-5
附件C
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2022年4月25日
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C-1
2020年和2020年12月。我們還可能在未來向公司、埃隆·馬斯克、母公司及其各自的關聯公司提供財務諮詢和/或承保服務,我們的投資銀行部門可能會因此獲得補償。
我們還注意到,在發行可換股票據的同時,本公司 與高盛有限責任公司(佔25%)及其他 交易對手就可換股票據訂立了可換股票據對衝及認股權證交易(統稱為可換股票據對衝及認股權證交易),每個交易對手均擔任其本身賬户的本金,包括本公司購買認購期權及本公司出售認股權證,合共約11,100,000股股份,即可換股票據相關股份的總數 。可轉換票據對衝及認股權證交易可根據其條款進行調整、行使、取消及/或終止,以處理某些事項,包括公佈或完成交易。特別是,根據可轉換票據對衝和認股權證交易的條款,高盛有限責任公司和其他交易對手各自作為其所屬可轉換票據對衝和認股權證交易的計算代理人,在某些情況下有權或有義務對本公司從高盛和其他交易對手購買的看漲期權的行使價以及本公司向高盛和其他交易對手出售的認股權證的行使價進行調整。以反映可換股票據契約項下作出的調整,或交易公告對分別嵌入可換股票據對衝及認股權證交易的認購期權及認股權證的經濟影響。此外,高盛有限公司及其他對手方均可在不同情況下,包括在交易完成或放棄時,分別擔任計算代理、決定方或以其他方式擔任其所屬可轉換票據對衝及認股權證交易中所嵌入的認購期權及認股權證項下的委託人,在終止或註銷該等期權及認股權證時,根據各自的條款,分別釐定該等額外的調整及/或價值。高盛有限責任公司以計算代理人的身份,根據其作為一方的可轉換票據對衝和認股權證交易中嵌入的看漲期權和認股權證的條款,採取的所有行動或行使的判斷都必須本着誠信和商業合理的方式進行。
根據本意見,吾等已審閲(其中包括)協議;提交股東的年度報告及截至2021年12月31日止五年的公司Form 10-K年報;若干股東中期報告及公司Form 10-Q季度報告;本公司致股東的若干其他通訊;本公司的若干公開研究分析報告;以及由管理層編制並經本公司批准供本公司使用的若干內部財務分析及預測(預測)。吾等亦曾與本公司高級管理層就他們對本公司過去及目前業務營運、財務狀況及未來前景的評估進行討論;審閲股份的報告價格及交易活動;將本公司的某些財務及股票市場資料與其證券已公開買賣的若干其他公司的類似資料進行比較;審閲互聯網行業近期若干業務合併的財務條款;並進行其他研究及分析,以及 考慮我們認為適當的其他因素。
為了提供本意見,經您同意,我們已依賴並 假設向我們提供、與我們討論或由我們審查的所有財務、法律、法規、税務、會計和其他信息的準確性和完整性,而不承擔任何獨立核實的責任。在這方面,經閣下同意,我們已假設該等預測已在反映本公司管理層目前最佳估計及判斷的基礎上作出合理的準備。我們尚未進行獨立評估或
C-2
評估本公司或其任何附屬公司的資產及負債(包括任何或有、衍生或其他表外資產及負債),吾等並未獲提供任何此類評估或評估。我們假設,完成交易所需的所有政府、監管或其他同意和批准將在不會對交易的預期利益產生任何不利影響的情況下獲得,這對我們的分析有任何意義。我們假設交易將按照協議中規定的條款完成,不會放棄或修改任何對我們的分析有任何意義的條款或 條件。
我們的意見不涉及 公司參與交易的基本業務決定,或與公司可能可用的任何戰略選擇相比,交易的相對優點;也不涉及任何法律、法規、税務或會計事項。我們沒有被要求就收購本公司或與本公司的其他業務合併或任何其他替代交易向其他各方徵求興趣。本意見僅針對截至本協議日期股份持有人(埃隆·馬斯克、母公司及其各自的關聯公司除外)根據協議應支付給該等持有人的每股54.20美元現金的財務 角度的公平性。我們不對協議或交易的任何其他條款或方面,或協議預期的或與交易相關的任何其他協議或文書的任何條款或方面,包括交易對任何其他類別證券的持有者、債權人或本公司其他股東所收取的任何相關代價, 不發表任何意見,也不發表意見。亦不涉及就交易向本公司任何高級人員、董事或僱員或該等人士支付或應付的任何 補償的金額或性質是否公平,不論該補償是否與根據協議或其他規定須支付予股份持有人(Elon Musk、母公司及其各自聯屬公司除外)的每股54.20美元現金有關。我們不會就股票在任何時間的交易價格,或信貸、金融和股票市場的波動對公司、埃隆·馬斯克、母公司或交易的潛在影響,或交易對公司、埃隆·馬斯克或母公司的償付能力或生存能力或公司、埃隆·馬斯克或母公司到期支付各自債務的能力的影響發表任何意見。我們的意見必須基於在本協議日期生效的經濟、貨幣、市場和其他條件以及截至本協議日期向我們提供的信息,我們不承擔任何責任 根據本協議日期後發生的情況、事態發展或事件來更新、修訂或重申本意見。我們的諮詢服務和在此表達的意見是為了向本公司董事會提供與其審議交易相關的信息和協助,該意見並不構成任何股份持有人應如何就該交易或任何其他事項投票的建議。此意見已獲得高盛有限責任公司公平委員會的批准。
根據上述規定,吾等認為,截至本協議日期,根據協議向股份持有人(埃隆·馬斯克、母公司及其各自的關聯公司除外)支付每股54.20美元的現金,從財務角度而言對該等持有人是公平的。
非常真誠地屬於你, |
/S/高盛有限責任公司 |
(高盛公司LLC) |
C-3
附件D
2022年4月25日
董事會
Twitter,Inc.
市場街1355號,900號套房
加利福尼亞州舊金山,郵編94103
董事會成員:
您要求我們從財務角度對Twitter,Inc.的普通股持有者(普通股每股面值0.000005美元) (公司普通股),在公司與X Holdings I的全資子公司 Inc.(收購方)擬議的合併(交易)中向該等持有人支付的對價是否公平發表意見。根據本公司與收購方及其附屬公司X Holdings II,Inc.於2022年4月25日訂立的《協議及合併計劃》(該協議),以及僅就該協議所載的若干 條文的目的,Elon Musk,本公司將成為收購方的全資附屬公司,除已註銷股份(定義見協議)及持不同意見股份(定義見協議)外,公司普通股每股已發行股份將轉換為收取每股現金54.20美元的權利(代價a)。
在準備我們的意見時,我們(I)審查了關於本公司及其經營行業的某些公開可獲得的業務和財務信息;(Ii)將交易的擬議財務條款與涉及我們認為相關的公司的某些交易的公開可獲得財務條款以及為此類公司支付的代價進行了比較;(Iii)將本公司的財務和經營業績與我們認為相關的某些其他公司的公開可獲得信息進行了比較,並審查了本公司的當前和歷史市場價格 普通股和該等其他公司的某些公開交易證券;(Iv)審閲本公司管理層就其業務編制的若干內部財務分析及預測;及(V)進行其他 財務研究及分析,並考慮吾等認為就本意見而言屬適當的其他資料。
此外,吾等 已就交易的某些方面、本公司過去及現時的業務營運、本公司的財務狀況及未來前景及營運,以及吾等認為對我們的調查所必需或適當的某些其他事宜,與本公司管理層的若干成員進行討論。
在給出我們的意見時,我們依賴並 假設所有信息的準確性和完整性,這些信息可公開獲得,或由公司提供給我們或與我們討論,或由我們或為我們以其他方式審查。吾等並無獨立核實任何該等資料或其準確性或完整性,根據吾等與本公司的合約函件,吾等並無承擔任何該等獨立核實的義務。我們沒有對任何資產或負債進行或獲得任何估值或評估,也沒有根據任何與破產、資不抵債或類似事項有關的州或聯邦法律評估本公司或收購方的償付能力。依賴向我們提供或派生的財務分析和預測
D-1
因此,我們假設該等分析或預測是基於反映管理層對本公司預期未來經營業績及財務狀況的最佳估計及判斷的假設而合理擬備的。我們對這些分析或預測或它們所依據的假設不予置評。我們還假設該交易和該協議預期的其他交易將按照該協議中的描述完成。吾等亦假設貴公司作出的陳述及保證,以及協議及相關協議中的收購事項均為 ,且在各方面均屬真實及正確,對吾等的分析具有重大意義。我們不是法律、法規或税務專家,我們一直依賴公司顧問就此類問題所做的評估。我們進一步假設,完成交易所需的所有 政府、監管或其他重大同意和批准將在不會對本公司或交易預期利益造成任何不利影響的情況下獲得。
我們的意見必須基於自本協議生效之日起有效的經濟、市場和其他條件以及截至本協議之日向我們提供的信息。應當理解,後續的事態發展可能會影響本意見,我們沒有任何義務更新、修改或重申本意見。吾等的意見僅限於從財務角度而言,擬進行的交易向本公司普通股持有人支付的代價是否公平,而吾等對與交易有關而向本公司任何其他類別證券持有人、債權人或其他股東支付的任何代價是否公平,或本公司參與交易的基本決定並無意見。此外,我們不會就任何高級職員、 董事或交易任何一方的僱員或任何類別此等人士在交易中向本公司普通股持有人支付的代價或任何該等補償的公平性發表意見。
我們注意到,我們沒有獲得授權,也沒有徵求任何其他各方對出售本公司全部或任何部分或任何其他替代交易的任何意向書。
我們已就建議的交易擔任公司的財務顧問,並將收取公司的服務費,其中很大一部分只有在建議的交易完成後才會支付。此外,公司還同意賠償我們因履行合同而產生的某些責任 。在本函件發出日期前兩年內,本公司及其聯營公司與本公司有商業或投資銀行業務關係,因此我們及該等聯營公司已按慣例獲得補償。在此期間提供的服務包括擔任本公司聯席牽頭賬簿管理人S於2021年3月發行的可換股債券及於2022年2月發行的優先債券。本公司的一間聯營公司是以主要身份與本公司進行有關可轉換債務證券的對衝及認股權證交易的一方,根據其條款,該等交易可因與建議交易有關的某些事件而調整、行使、取消及/或終止,並預期會為該等聯營公司帶來經濟收益。此外,我們的商業銀行關聯公司是本公司未償還信貸安排下的代理行和貸款人,因此獲得 慣例補償或其他財務利益。此外,我們和我們的聯營公司在專有基礎上持有的普通股不到公司已發行普通股的1%。在我們的正常業務過程中,我們和我們的關聯公司 可以積極交易公司的債務和股權證券或金融工具(包括衍生品、銀行貸款或其他義務),用於我們自己的賬户或客户的賬户,因此,我們可以隨時持有該等證券或其他金融工具的多頭或 空頭頭寸。
根據上述規定,吾等於本協議日期 認為,擬進行的交易向本公司普通股持有人支付的代價,從財務角度而言,對該等持有人是公平的。
D-2
本意見的發佈已得到摩根大通證券有限責任公司公平意見委員會的批准。本函件提供給本公司董事會(以董事會身份),以供其評估交易之用。本意見並不構成對本公司任何 股東就該交易或任何其他事項應如何投票的建議。除非事先獲得我們的書面批准,否則不得出於任何目的 向任何第三方披露、參考或傳達(全部或部分)本意見。本意見可在郵寄給本公司股東的任何委託書或資料聲明中全文轉載,但未經本公司事先書面批准,不得以任何方式公開披露。
非常真誠地屬於你,
摩根大通證券有限責任公司
/S/摩根大通證券有限責任公司
D-3
初步代理卡-以完成Twitter,Inc.為限1355 Market Street Suite 900 San Francico,CA 94103掃描以查看材料和通過互聯網投票-www.proxyvote.com或掃描上面的二維碼使用互聯網傳輸您的投票指令和電子傳遞信息。投票截止時間為美國東部時間2022年晚上11:59。 當您訪問網站並按照説明獲取您的記錄並創建電子投票指導表時,請手持代理卡。會議期間-訪問www.VirtualSharholderMeeting.com/TWTR2022SM您可以通過互聯網出席會議並在會議期間投票。準備好用箭頭標記的框中打印的信息,並按照説明進行操作。通過電話投票-1-800-690-6903使用任何按鍵電話來傳輸您的投票指令。投票時間為美國東部時間2022年晚上11:59。打電話時手持代理卡,然後按照 説明進行操作。郵寄投票標記,簽署並註明您的代理卡日期,然後將其放入我們提供的已付郵資的信封中退回,或將其退回至Vote Processing,C/o Broadbridge,51 Mercedes way,Edgewood,NY 11717。要投票,請用藍色或 黑色墨水標記下面的方塊:D86931-待定保留此部分以備記錄分離並僅退還此部分此代理卡僅在簽名和註明日期時有效。Twitter,Inc.董事會建議您 投票支持提案1、2和3。投棄權票1.通過截至2022年4月25日由X Holdings I,Inc.、X Holdings II,Inc.、Twitter,Inc.以及埃隆·R·馬斯克(Elon R.Musk)簽署的協議和合並計劃(可能會不時修改),該協議和計劃由X Holdings I,Inc.、X Holdings II,Inc.和 埃隆·R·馬斯克(Elon R.Musk)僅為合併協議的某些條款而制定。2.在不具約束力的諮詢基礎上,批准Twitter將支付或可能支付給與合併有關的其指定高管的薪酬。3.在必要或適當的情況下,批准任何將特別會議延期至一個或多個較後日期的提議,以便在特別會議召開時票數不足以通過合併協議的情況下徵集更多代表。注:委託書持有人將酌情就特別會議可能適當處理的其他事務進行表決。如無指示, 本委託書將表決通過提案1、提案2和提案3。請按您的姓名(S)在此簽名(S)。以受託人、遺囑執行人、管理人或其他受託人的身份簽名時,請註明全稱。共同所有人都應該親自簽名。 所有持有人都必須簽名。如屬公司或合夥,請由獲授權人員簽署公司或合夥的全名。簽名[請在方框內簽名]日期簽名(共同所有人)日期
初步委託書-待完成有關提供特別會議代理材料的重要通知:通知和委託書可在www.proxyvote.com上查閲。D86932-待定Twitter,Inc.股東特別會議,2022年本委託書由董事會徵集股東(S) 特此任命(S)帕拉格·阿格拉瓦爾、奈德·西格爾和肖恩·埃吉特或他們中的任何一人為代理人,各自有權任命他的繼任者,並授權(S)他們代表推特公司所有普通股 並按本委託卡背面指定的方式投票。(推特)股東(S)有權在太平洋時間2022年舉行的股東特別會議上投票(連同那裏的任何推遲、休會或其他拖延,以及特別會議)。特別會議將在網上舉行,網址為:www.VirtualShareholderMeeting.com/TWTR2022SM。此代理卡在正確執行後,將按此處規定的方式進行投票。如果沒有做出這樣的指示,該委託書將根據董事會的建議進行表決。繼續,並在背面簽字