附錄 4.6
本認股權證和行使本認股權證時可發行的股票尚未根據經修訂的1933年《證券法》(“該法”)或任何州證券法進行登記,如果沒有與之相關的有效註冊聲明,也沒有律師(可能是公司法律顧問)對不需要進行此類註冊表示合理滿意的意見,則不得出售、要約出售、質押或抵押根據該法案或任何適用的州證券法。
認股權證協議的形式
購買普通股
PHATHOM PHARMICALS, INC.
截止日期 [], 202[](“生效日期”)
鑑於特拉華州的一家公司 Phathom Pharmicals, Inc.(以下簡稱 “公司”)已於2021年9月17日簽訂了貸款和擔保協議(經該同意書和截至2022年5月3日的貸款和擔保協議第一修正案修訂),並經截至2022年9月26日的貸款和擔保協議和認股權證的某些第三修正案進一步修訂 2023 年 5 月 9 日,以及經進一步修訂、重述、補充或以其他方式修改自不時與馬裏蘭州的一家公司Hercules Capital, Inc.(合稱 “貸款協議”),該公司以行政和抵押代理人的身份, [插入貸款人的法定名稱和組建管轄權](“認股權證持有人”)及其它貸款方;
鑑於根據貸款協議,並作為擔保持有人在貸款協議中的協議等方面的額外對價,公司已同意向擔保持有人發行本認股權證協議,證明有權購買公司普通股(本 “認股權證”、“認股權證協議” 或本 “協議”),以及根據本協議允許轉讓本認股權證時發出的任何其他認股權證,統稱為 “認股權證”);
因此,現在,考慮到擔保持有人已經簽署並交付了貸款協議並提供了其中所設想的財務便利,並考慮到其中包含的共同契約和協議,公司和擔保持有人同意如下:
(a) 對於收到的價值,公司特此授予擔保持有人,根據下文規定的條款和條件,擔保持有人有權以等於行使價(定義見下文)的每股購買價格等於行使價(定義見下文),向公司認購和購買不超過根據下文第1(b)節確定的全額支付和不可評估的普通股(定義見下文)。根據第8節的規定,此類股票的數量和行使價可能會進行調整。在本文中,以下術語應具有以下含義:
“法案” 是指經修訂的1933年《證券法》。
“章程” 是指公司的公司註冊證書或其他章程文件,這些文件可能會不時修訂並生效。
“普通股” 是指目前根據章程組成的公司普通股,每股面值0.0001美元,以及在重組、資本重組或類似交易中可以將此類普通股轉換為或交換為或交換的任何類別和/或系列的公司股本。
“行使價” 是指 $[],但可根據本逮捕令的規定不時進行調整。
“流動性出售” 是指合併事件的結束,在該活動中,公司和/或其股東(如適用)收到的對價僅包括現金和/或有價證券。
與合併事件有關的 “有價證券” 是指符合以下所有要求的證券:(i)發行人隨後必須遵守經修訂的1934年《證券交易法》(“交易法”)第13條或第15(d)條的報告要求,並按時提交該法和《交易法》規定的所有必要報告和其他信息;(ii)股票或其他證券的類別和系列認股權證持有人將收到的與合併事件有關的發行人中然後,在收盤前或之前行使本認股權證的認股權證持有人將在國家證券交易所或場外交易市場進行交易,並且 (iii) 在此類合併活動結束後,如果擔保持有人在合併活動結束時或之前全額行使本認股權證,則認股權證持有人將不會被限制公開轉售發行人將在此類合併事件中獲得的所有股票和/或其他證券,除非任何此類限制 (x) 僅在以下情況下產生聯邦或州證券法、規章或法規,以及 (y) 自該合併活動結束之日起不超過六 (6) 個月。
“合併事件” 是指以下任何一項:(i) 出售、租賃或以其他方式轉讓公司全部或幾乎所有資產;(ii) 任何涉及公司的合併或合併,其中公司不是存續實體,或者公司股本的流通股以其他方式轉換為或交換為另一實體的股本或其他證券或財產(僅為改變公司而進行的合併或合併除外)住所),或(iii)未決投票權持有人的任何出售在單筆或一系列關聯交易中持有的公司股權證券,這些股票構成了公司未償還的合併表決權的大多數。
就本認股權證的任何行使而言,“購買價格” 是指等於當時有效的行使價乘以本認股權證隨後行使的普通股數量的金額。
“認股權證覆蓋範圍” 是指擔保持有人在生效日根據貸款協議發放和出資的定期貸款預付款(定義見貸款協議)本金的2.50%(但不包括任何作為本金資本化的已付實物利息)。
(b) 股票數量。本認股權證可以對等於 (i) 認股權證覆蓋範圍除以 (ii) 行使價得出的商數的普通股行使,但須根據本認股權證的規定不時進行調整。
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本協議的期限和本協議授予的購買普通股的權利應從生效日期開始,並且在不違反下文第8(a)條的前提下,可在截至生效日七(7)週年之際行使。
(a) 運動。在第 2 節規定的期限到期之前,擔保持有人可以隨時或不時地全部或部分行使本協議中規定的購買權,方法是向公司總部提交一份行使通知,其形式為附錄一(“行使通知”),並正式填寫並簽署。公司或其過户代理人在收到行使通知並根據下述條款支付收購價款後,應立即(i)向認股權證持有人簽發購買普通股數量的證書,或(ii)通過賬面記錄將其記入擔保持有人,公司應在表格中籤發行使確認書,公司應在表格中籤發行使確認書作為附錄二(“行權確認書”)附於此,説明瞭股票數量未來仍可根據本認股權證進行購買(如果有)。
購買價格可以由認股權證持有人選擇支付(i)通過現金或支票支付,或(ii)交出根據本協議行使的普通股的全部或部分認股權證,如果適用,還可通過修訂後的協議支付,該協議規定了根據本協議可購買的剩餘股票數量,如下所示(“淨髮行量”)。如果認股權證持有人選擇淨髮行方式,則公司將根據以下公式發行普通股:
X = Y (A-B)
A
其中:X = 向認股權證持有人發行的普通股數量。
Y = 根據本協議要求行使的普通股數量。
A = 行使本認股權證時一(1)股普通股的當前公允市場價值。
B = 當時有效的行使價。
就上述計算而言,普通股的當前公允市場價值是指每股普通股:
(i) 在國家證券交易所、交易商間報價系統或場外公告板服務上交易普通股的所有時候,截至證券當前公允市場價值確定之日前三(3)天的五(5)天內收盤價的平均值;
(ii) 如果行使與合併事件有關,則普通股的公允市場價值應被視為普通股已發行普通股持有人根據合併事件獲得的每股價值,該合併事件根據各方就此執行的最終交易文件確定;或
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(iii) 除上述第 (i) 和 (ii) 條所述情況外,普通股的當前公允市場價值應由公司董事會本着誠意確定。
在本協議到期或提前終止之前,通過現金或淨髮行進行部分行使後,公司應立即發佈一份經修訂的協議,代表根據本協議可購買的剩餘股票數量。該修訂協議的所有其他條款和條件應與本協議中包含的條款和條件相同,包括但不限於本協議的生效日期。
(b) 到期前行使。前提是本認股權證之前未對本協議約束的所有普通股行使,並且如果一股普通股的當前公允市場價值高於當時有效的行使價,或者,如果是流動性出售,則應支付普通股的每股價值(根據雙方就此類合併事件簽署的最終協議在流動性出售結束時確定)其持有人高於當時有效的行使價,本協議應為根據第 3 (a) 節,在根據第 2 節確定的到期前夕視為在淨髮行基礎上自動行使(即使未交還)。為了自動行使的目的,應根據第3(a)條確定一股普通股到期時的公允市場價值。如果本認股權證或其任何部分被視為根據本第 3 (b) 節自動行使,則公司同意立即通知認股持有人普通股的數量(如果有),認股權證持有人將因這種自動行使而獲得的股份,並簽發或促使其過户代理人向擔保持有人簽發證明此類股票的證書或賬面記賬抵免。
在本協議有效期內,公司將始終授權和保留足夠數量的普通股,以規定行使本協議規定的購買普通股的權利。如果在本協議期限內的任何時候,已授權但未發行的普通股數量不足以允許完全行使本認股權證,則公司將採取其律師認為必要的公司行動,將其已授權但未發行的普通股增加到足以滿足此類目的的股票數量。
行使本協議後,不得發行代表部分股份的零碎股份或股票,但公司應為此支付現金以代替此類零碎股份,其金額等於 (a) 當時的行使價乘以 (b) 股票份額的乘積。
在不限制本協議任何條款的前提下,擔保持有人同意,在行使本協議規定的任何購買權之前,本協議不賦予擔保持有人作為公司股東的任何表決權或其他權利。
公司應保留一個登記冊,顯示本協議註冊持有人的姓名和地址。就此類註冊而言,擔保持有人的初始地址載於下文第 12 (g) 節。保修持有人可以通過向公司發出更改地址的書面通知來更改該地址。
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行使價和根據本協議可購買的普通股數量可能會不時調整,如下所示:
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(e) 某些事件的通知。如果:(i) 公司應宣佈對以股票、現金、財產或其他證券支付的已發行普通股進行任何分紅或分配(前提是,在貸款協議規定的適用範圍內,擔保持有人以貸款協議規定的貸款人的身份同意該分紅);(ii)公司應按比例向其普通股持有人提供任何類別或其他權利的任何額外股票供認購;(iii) 將發生任何合併事件;或 (iv) 應有任何自願解散、清算或公司清盤;然後,對於每一起此類事件,公司應以向已發行普通股持有人發出通知的同時和相同的方式向認股權證持有人發出通知。此外,如果在任何時候已發行普通股(或本認股權證當時可行使的公司任何其他類別或類別證券的其他證券)的數量減少,以至於行使本認股權證時可發行的普通股或其他證券的數量將超過當時已發行類別的此類證券的百分之五(5%),則在發生這種情況後的三(3)個工作日內,公司應給予擔保持有人就此發出書面通知。
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本協議由公司根據擔保持有人的以下陳述和契約簽訂:
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在遵守適用的聯邦和州證券法的前提下,在交出經適當認可的本協議後,本協議及本協議下的所有權利均可全部或部分轉讓,無需向本協議持有人收取費用(轉讓税除外)。本協議的每位接受者和持有者,通過接受或持有本協議,即表示同意並同意,本協議在空白背書時應被視為可以協商,當本協議得到如此認可並將其轉讓記錄在公司賬簿上時,公司和所有其他與本協議打交道的人應被視為本協議的絕對所有者和有權行使本協議所代表權利的人。本協議的轉讓應在公司主要辦公室收到附錄三所附形式的轉讓通知(“轉讓通知”),並向公司支付對此類轉讓徵收的所有轉讓税和其他政府費用後,將記錄在公司的賬簿上。在公司收到此類轉讓通知之前,無論出於何種目的,公司均可將此處的註冊所有者視為所有者。無論本協議或任何相反的圖例中有何規定,對於擔保持有人向本認股權證持有人出售、轉讓或以其他方式轉讓本認股權證(或本認股權證的任何部分或其中的任何權益)或行使本認股權證時發行的任何普通股(定義見D條),公司均不要求律師的意見,前提是該關聯公司以書面形式向公司確認該關聯公司是條例D中定義的 “合格投資者”
8|
如果給保修持有人:
[插入貸款人姓名]
[插入貸款人的通知詳情]
附上副本至(不構成通知):
DLA PIPER LLP(美國)
B 街 401 號,1700 號套房
加利福尼亞州聖地亞哥 92101-4297
收件人:Matt Schwartz,Esq.
傳真:858-638-5134
電話:858-638-6834
如果是給公司:
PHATHOM PHARMICALS, INC.
注意:總法律顧問
校園大道 100 號,102 套房
新澤西州弗洛勒姆公園 07932
電子郵件:legal@phathompharma.com
電話:877-742-8466
9|
附上副本至(不構成通知):
LATHAM & WATKINS LLP
收件人:切斯頓·拉爾森和馬修·布什
12670 High Blaff Drive
加利福尼亞州聖地亞哥 92130
傳真:858-523-5450
電話:858-523-5400
或發送到各方當事人可能通過類似通知為自己指定的其他地址.
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該證券尚未根據經修訂的1933年《證券法》(“該法”)或任何適用的州證券法進行註冊,在沒有與之相關的有效註冊的情況下,或者根據認股權證協議第11條的規定,不得出售、要約出售、質押或抵押 [], 202[],在公司和 [插入貸款人的法定名稱],公司相當滿意的律師(可能是公司法律顧問)的意見,即行為者任何州證券法都不需要進行此類登記。
[頁面的剩餘部分故意留空]
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因此,自生效之日起,本協議各方已促使本認股權證協議由經正式授權的官員執行,以昭信守。
公司:
PHATHOM PHARMICALS, INC.
作者:__________________________
名稱:__________________________
標題:________________________
保修持有人:
[插入簽名塊]
[認股權證協議的簽名頁面]
DOCPROPERTY DOCXDOCID dms=iManage Format=>\ >.> PRESERVELOCATIONWEST\ 302736470.1
展品 I
運動通知
至:Phathom Pharmicals, Inc.
(1) 下列簽署的保修持有人特此選擇購買 [_______]根據認股權證協議的條款,Phathom Pharmicals, Inc. 的普通股 [], 202[](“認股權證協議”)Phathom Pharmicals, Inc. 與擔保持有人之間,以及 [現金付款:特此招標全額支付購買價格以及所有適用的轉讓税(如果有)。][淨髮行:根據認股權證協議第3(a)條選擇實現淨髮行。]
(2) 請以下列簽署人的名義或下文規定的其他姓名簽發一份或多份代表上述普通股的證書或賬面記賬憑證。
_________________________________
(姓名)
_________________________________
(地址)
保修持有人: [貸款人]
作者:__________________________
名稱:__________________________
標題:________________________
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附錄二
下列簽署人 Phathom Pharmicals, Inc. 特此確認已收到來自 []去購買 [____]根據 Phathom Pharmicals, Inc. 之間的認股權證協議條款,Phathom Pharmicals, Inc. 的普通股和 [貸款人]註明日期 []當天 [], 202[](“認股權證協議”),並進一步承認 [______]根據認股權證協議的條款,股票仍有待購買。
公司:PHATHOM PHARMICALS, INC.
作者:______________________________
標題:____________________________
日期:______________________________
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附錄三
移交通知
(要轉讓或轉讓上述協議,請執行此表格並提供所需信息。請勿使用此表格購買股票。)
對於收到的價值,特此將上述協議及其證明的所有權利轉讓並轉讓給
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(請打印)
誰的地址是 ______________________________________
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日期:______________________________
持有人簽名:_______________________________
持有人地址:_________________________________
_____________________________________________________
保證簽名:__________________________________
注意:本轉讓通知的簽名必須與協議正面顯示的名稱一致,不得進行任何修改或擴大,也不得進行任何更改。公司的高級管理人員和以信託或其他代表身份行事的人員應提交適當的證據,證明授予上述協議的授權。
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