No. 812-15226

 

 

 

美國證券交易委員會(SEC)

華盛頓特區，20549

 

依據第6(C)條要求作出命令的第二次修訂及重述申請

 

首創西南公司

 

5400林登B約翰遜高速公路，1300套房

德克薩斯州達拉斯，郵編：75240

所有通信、通知和訂單發送至：

 

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史蒂文·B·博姆(Steven B.Boehm)，Esq.

帕揚姆·西亞達普爾(Payam Siadatour)，Esq.

安妮·G·奧本多夫(Anne G.Oberndorf)，Esq.

Eversheds Sutherland(US)LLP

700號第六街，西北，700號套房

華盛頓特區，20001

(202) 383-0176
Fax: (202) 637-3593

 

 

2022年2月28日

 

目錄

 

 

美國
美國證券交易委員會
華盛頓特區，20549

 

 

Capital Southwest Corporation(“公司”)，德克薩斯州的一家公司，作為內部管理、非多元化、封閉式管理的投資公司，已選擇根據經修訂的“1940年投資公司法”(“1940年法案”)第54(A)節1作為商業發展公司(“BDC”)進行監管。特此申請美國證券交易委員會(以下簡稱“委員會”)根據1940年法案2第6(C)條作出的命令(“該命令”)，在必要的範圍內豁免公司不受第12(D)(3)條規定的約束，以允許本公司組織、收購和全資擁有Capital Southwest Asset Management LLC的證券。3 Capital Southwest Asset Management LLC是本公司的一家直接或間接全資擁有的投資組合公司4，打算作為在該公司註冊的投資顧問(“Adviser Sub”)運營。經修訂的(“顧問法案”)。

  

正如本文更全面描述的，Adviser Sub將被要求根據Advisers Act註冊為投資顧問，因為根據Advisers Act第203條，如果投資顧問管理的監管資產達到或超過1億美元，則一般需要註冊，而本公司預計Adviser Sub管理的監管資產將超過1億美元。

該公司認為，請求的救濟符合公眾利益，符合對投資者的保護以及1940年法案政策和條款公平預期的目的。如下文更詳細討論的那樣，委員會已向科爾伯格資本公司、美國資本有限公司和阿瑞斯資本公司批准了與本文所要求的類似的救濟。5

1 1940年法令第2(A)(48)條將BDC定義為任何封閉式投資公司，其經營目的是對1940年法令第55(A)(1)至55(A)(3)條所述的證券進行投資，就此類證券的發行人提供重大管理援助，並已選擇遵守1940年法令第55至65條的規定。

2除非另有説明，本文件中的所有章節和規則均指1940年法案或根據該法案通過的規則。

3Capital Southwest Asset Management LLC已經成立，但在本文要求的減免獲得批准之前，它不打算開始運營。

4雖然Capital Southwest Asset Management LLC將是本公司的全資投資組合公司，但它也將符合1940年法令第2(A)(43)節對“全資子公司”的定義。

5美國資本有限公司等，投資公司法29973號(2012年3月1日)(通知)和30010號(2012年3月27日)(命令)；科爾伯格資本公司，投資公司法發佈29975號(2012年3月5日)(通知)和30011號(2012年3月27日)(命令)；阿瑞斯資本公司等，投資公司法發佈29977號(2012年3月9日)(通知)和30024號(2012年3月29日)(命令)；美國資本有限公司等，《投資公司法》發佈編號31148(2014年7月3日)(公告)和31191號(2014年7月29日)(令)。

A.Organization

本公司是一家德克薩斯州的公司，已選擇根據該法案作為BDC進行監管。作為一家BDC，該公司必須滿足監管測試，包括要求將公司總資產的至少70%投資於“合格資產”。符合條件的資產通常包括私人或交易清淡的美國公司的證券，以及一年或更短時間內到期的現金、現金等價物、美國政府證券和高質量債務投資。此外，本公司已選擇接受美國聯邦所得税的待遇，並打算每年取得受監管投資公司(“RIC”)的資格，這是根據修訂後的1986年“國內收入法”(以下簡稱“守則”)第M章規定的。本公司現在是，並將繼續是內部管理的商業數據中心。

如上所述，顧問子公司將是本公司的直接或間接全資投資組合公司。本公司現時及顧問附屬公司將由本公司七名成員組成的董事會(“董事會”)直接或間接監管，其中六名成員並不被視為“有利害關係的人士”，而一名則被視為第2(A)(19)條所指的本公司有利害關係的人士。董事會將以顧問附屬公司母公司董事會的身份，間接監督顧問附屬公司。

B.業務概述

 

該公司的投資目標是通過從債務投資中獲得當期收入以及從股權和與股權相關的投資中獲得資本增值來產生有吸引力的風險調整後回報。該公司的投資戰略是與企業主、管理團隊和財務贊助商合作，提供靈活的融資解決方案，為增長、控制權變更或其他公司活動提供資金。該公司主要投資於優先債務證券，由投資組合公司資產的擔保權益擔保，以及有擔保和無擔保的次級債務證券。除債務證券外，該公司還投資於其投資組合公司的股權。該公司的目標是中低端市場公司的優先債務、次級債務和股權投資，以及中高端市場公司的第一和第二留置權貸款。該公司的目標中低端市場公司的利息、税項、折舊和攤銷前的年度收益(“EBITDA”)通常在300萬美元到2000萬美元之間，公司的中低端市場投資的規模一般在500萬美元到2500萬美元之間。它的中上市場投資通常包括EBITDA通常超過2000萬美元的公司的第一和第二留置權貸款，其中上市場投資的規模通常在500萬美元到2000萬美元之間。

C.納税狀況

 

該公司已作出選擇，在税收方面將其作為RIC對待。本公司目前有資格並有資格被視為RIC，並打算在未來繼續有資格獲得此類地位。作為RIC，該公司通常不會為其根據守則的時間要求作為股息分配給股東的任何普通淨收入或資本收益繳納公司級別的聯邦所得税。為了保持其RIC地位，該公司必須滿足特定的收入來源和資產多樣化要求，並每年向其股東分配至少90%的普通淨收入和超過已實現淨長期資本損失的已實現短期資本收益(如果有的話)。如果本公司在每個納税年度至少有90%的總收入來自股息、利息、某些證券貸款的付款、出售股票或其他證券或貨幣的收益、某些“合格上市合夥企業”(見守則定義)的淨收入或與其投資於該等股票、證券或貨幣的業務有關的其他收入(來自該等來源的收入被稱為“良好的RIC收入”)，則該公司將符合收入來源測試的資格，從而符合RIC的資格。(注：本公司在每個納税年度至少有90%的總收入來自股息、利息、某些證券貸款的支付、出售股票或其他證券或貨幣的收益、某些“合格上市合夥企業”的淨收入或與該等股票、證券或貨幣的投資業務有關的其他收入)。重要的是，顧問附屬公司因向受管賬户(定義見下文)提供服務而收取的手續費收入，若直接賺取該等收入，一般不會構成本公司良好的RIC收入。因此，為使本公司在收取其擁有Adviser Sub的收入的同時維持其RIC地位，本公司相信Adviser Sub向Adviser Sub提供諮詢服務並收取費用符合本公司及其股東的最佳利益

從管理賬户中收取費用，而不是公司提供此類服務並直接收取此類費用。顧問子公司將選擇被視為應税實體。因此，Adviser Sub將根據其應納税所得額(如果有的話)按公司税率徵税。

本公司擬組織、收購及全資擁有Adviser Sub的證券，Adviser Sub為本公司直接或間接全資擁有的投資組合公司，並將擔任管理賬户的投資顧問或分顧問。Adviser Sub是根據特拉華州法律成立的有限責任公司。本公司預期，顧問Sub將收取與管理一個或多個私人發售的集合投資工具、註冊管理投資公司、BDC及/或投資賬户(統稱“管理賬户”)有關的費用，與同類投資顧問收取的費用相若。董事會董事，包括不屬第2(A)(19)條所指的本公司“有利害關係的人士”的董事，概無擁有或將於顧問附屬公司擁有直接權益，而並非本公司“有利害關係的人士”的董事將不會於任何管理賬户中擁有任何權益。Adviser Sub不會提供任何其他投資諮詢服務，也不會向管理賬户以外的任何其他實體提供服務。Adviser Sub通過管理管理賬户而收取的費用以及在支付與其運營相關的費用(包括員工薪酬)後產生的收入可作為股息分配給本公司。根據Advisers Act，如果投資顧問管理的監管資產達到1億美元或更多，通常需要註冊。此外, 根據1940年法案註冊的投資公司或選擇成為BDC並管理着2500萬美元或更多監管資產的公司的投資顧問也將被要求根據Advisers Act註冊。如果投資顧問預計有資格在註冊後120天內註冊為顧問，則該投資顧問也可以按照顧問法案第203A-2(C)(1)條的規定註冊。顧問附屬公司將根據顧問法案註冊為投資顧問，以符合顧問法案第203A-2(C)(1)條的規定，因為顧問附屬公司預期在註冊後120天內管理的監管資產將達1億美元或以上。

顧問分部作為註冊投資顧問，將採用《顧問法案》規定的註冊投資顧問所需的政策和程序。在Adviser Sub的投資顧問註冊申請生效後，本公司並不擁有、亦不會擁有根據顧問法註冊為投資顧問(或應如此註冊)或投資公司的投資顧問的任何投資顧問(定義見Advisers Act)發行的任何證券或任何其他權益，但本申請所述其於Adviser Sub的權益除外。本公司作為“投資顧問的聯繫人”，其所有投資諮詢活動(如有)均須遵守“顧問法”及其下的規則，以及Adviser Sub在這方面的政策和程序。

此外，Adviser Sub的借款(如有)將僅用於其自身的合法業務目的，而不會被本公司直接或間接用於與Adviser Sub無關的業務目的。作為下文討論的有關Adviser Sub的政策和程序的一部分，公司將採取程序以確保董事會監督遵守上述陳述。除其他事項外，董事會將至少按季度監察Adviser Sub的財務表現、管理賬户表現及Adviser Sub的公允價值釐定。由於顧問附屬公司將為本公司直接或間接全資擁有的投資組合公司，董事會成員將不會於該附屬公司擁有直接權益。

公司和託管賬户的投資重點將會重疊。在符合適用法律、監管指導或公司獲得的任何豁免命令的範圍內，公司和管理賬户將能夠投資於同一發行人的相同證券或不同證券。例如，根據1940年法案的規則57B-1，公司將被允許與非BDC或註冊管理投資公司的管理賬户共同投資。本公司亦獲準與管理賬户共同投資於並非根據大眾互助人壽規定的員工不採取行動立場協商的投資機會。公司(美國證券交易委員會不採取行動函，2000年6月7日)。當本公司和/或Adviser Sub的投資顧問人員意識到投資機會時，公司和Adviser Sub將實施管理投資機會分配的政策和程序

這可能適用於公司和一個或多個託管帳户。根據該等政策及程序，將根據本公司及管理賬户的相關組織文件、要約文件或類似文件(如有)中有關分配該等投資機會的規定，分配可供選擇的機會。在沒有任何此類規定的情況下，公司和顧問子公司的投資顧問人員將考慮政策和程序中包括的某些因素，以確定(I)機會是否適合本公司和/或任何管理賬户，考慮到每個實體各自的投資目標、投資策略、政策和其他相關因素，以及(Ii)本公司和/或每個管理賬户的適當投資額，並考慮可用於新投資的相關資本額、流動性考慮、投資組合多樣化和集中化問題、監管要求和限制等因素。在其他事情中。如果本公司和管理賬户不能共同投資，政策和程序將提供一種方法來確定將向哪些或哪些實體分配機會，這將要求以公平和公平的方式向這些實體提供此類機會。一般而言，根據該等政策及程序，本公司及顧問小組在作出該等評估時，會考慮多種因素，包括但不限於：適用於本公司及管理賬户的投資目標、指引及策略；投資的性質；本公司及管理賬户的流動資金需求；法律, 税收和監管要求和限制；以及投資組合建設方面的考慮。這些標準的相關性因投資機會的不同而不同。雖然政策和程序將努力以公平和公平的方式分配投資機會，但公司和管理賬户之間在分配投資機會方面可能存在衝突。作為履行其監督責任的一部分，董事會將尋求監控本公司與管理賬户之間的投資機會分配所產生的潛在衝突。

本公司和顧問Sub還將採取政策和程序來解決潛在的利益衝突，包括但不限於管理費用分配、個人證券交易、內幕交易和專有信息保密的政策和程序。本公司與顧問附屬公司共用人員、設施及其他資源的成本及開支將按董事會批准的方式分配予本公司及顧問附屬公司。管理賬户將不持有Adviser Sub或公司的證券。

第12(D)(3)條規定，註冊投資公司如購買或以其他方式取得由投資公司的投資顧問或根據“顧問法令”註冊的投資顧問所發行的證券，即屬違法。第60條規定第12(D)(3)條適用於商業發展公司，猶如該公司是註冊封閉式投資公司一樣。顧問附屬公司將根據顧問法案註冊為投資顧問，以符合顧問法案第203A-2(C)(1)條的規定，因為顧問附屬公司預期在註冊後120天內管理的監管資產將達1億美元或以上。此外，Adviser Sub可擔任根據1940年法案註冊的投資公司的投資顧問，或已選擇成為BDC且管理的監管資產達到或超過2500萬美元的公司的投資顧問，這也將要求Adviser Sub根據Advisers Act註冊。因此，有必要免除第12(D)(3)條的規定，因為在上述每種情況下，Adviser Sub的註冊都會導致本公司獲得註冊投資顧問的證券。

Adviser Sub的組織為本公司的全資投資組合公司，並註冊為投資顧問，可讓Adviser Sub作為本公司的直接或間接全資應税組合公司經營管理賬户的業務，從而保障本公司的RIC地位，同時確保Adviser Sub與管理賬户之間的投資顧問關係有利於本公司及其股東。如上所述，將Adviser Sub視為應為美國聯邦所得税納税的實體，可防止Adviser Sub賺取的手續費收入出於税收目的歸屬於本公司，因為此類手續費收入如果由本公司直接賺取，通常不是好的RIC收入。顧問子公司可能會將其税後淨收益作為股息分配給公司，這代表着良好的RIC收入。這一結構允許本公司及其

股東可繼續從Adviser Sub與管理賬户之間的顧問關係相關費用中獲益，而不會對公司的RIC地位構成相應風險。

儘管本公司可以直接探索擔任顧問的可能性，而不是通過Adviser Sub，但本公司認為這樣做會使其更難維持目前的税務地位。如上所述，本公司已選擇根據守則就税務目的被視為註冊機構。作為RIC，公司被要求除其他事項外，其收入的90%或更多來自合格的RIC收入(即良好的RIC收入)，以及滿足資產多元化和收入分配的要求。重要的是，與提供諮詢服務有關的投資管理費收入並不構成良好的RIC收入。然而，從全資擁有的投資組合公司以股息形式分配給母公司的收入確實構成了良好的RIC收入。根據該守則，以這種方式利用投資組合公司作為税務“攔截器”實體是一種常見和合法的税務籌劃方法。因此，如上所述，為了使本公司既能保持其在守則下的RIC地位，又能獲得投資管理費收入，管理層認為由建議的全資投資組合公司Adviser Sub產生的投資管理費收入將符合本公司及其股東的最佳利益。此外，通過本公司全資擁有和控制的投資組合公司提供投資諮詢服務的可能性已獲得董事會批准，包括董事會大多數成員，他們不是第2(A)(19)條所指的本公司的“利害關係人”。董事會將按照其對本公司的監督責任監督Adviser Sub及其活動。

預計顧問子公司將允許本公司利用其現有資源和投資專業人員來增加本公司的毛收入和收入。此外，公司預計將根據需要通過Adviser Sub增加其諮詢人員和諮詢活動。設立Adviser Sub(與本公司直接提供服務相反)將允許擴大諮詢人員和諮詢活動，因為使用Adviser Sub將使本公司免於承擔與該等活動相關的潛在責任，而如果本公司直接從事該等活動，本公司將面臨這些責任。此外，從實際角度來看，公司將提供的新的投資諮詢服務可能比公司本身提供的服務更適合潛在的新投資者。Adviser Sub預計共享公司的某些高管、投資人員、其他員工、設施和其他資源，以滿足管理賬户的投資諮詢要求，公司將向Adviser Sub注資一定數額的資金和資產，以支付Adviser Sub的組織開支。

如上所述，本公司希望組織、收購和全資擁有Adviser Sub的證券。如果本協議項下請求的減免未獲批准，本公司很可能將被迫在經營諮詢業務本身和失去其RIC地位、選擇不經營諮詢業務和失去此類計劃對其股東的好處、限制Adviser Sub管理的第三方資產的美元金額以避免其不得不向證監會註冊為投資顧問，或者限制Adviser Sub可以服務的客户類型(例如投資公司)之間做出選擇。任何此等情況對本公司及其股東均不利，因為本公司預期Adviser Sub將因提供管理服務而收取的款項將為本公司帶來來自Adviser Subs經常性費用淨收入的股息，從而改善本公司的盈利能力。本公司董事會(包括大多數無利害關係董事)在2021年4月29日舉行的會議上發現，本公司在Adviser Sub註冊為投資顧問後組織、收購併全資擁有其100%的股權符合本公司及其股東的最佳利益。在Adviser Sub註冊為投資顧問後，組織、收購和全資擁有Adviser Sub的100%股權不須經本公司股東批准。公司將在其Form 10-K年度報告中披露Adviser Sub提供的諮詢服務的預期增長以及相關風險(如果有)。公司還將包括向股東提供組織、收購通知的披露, 和顧問Sub.的所有權。本公司股東將在Adviser Sub開始投資諮詢活動之前或同時收到通知。

允許本公司在Adviser Sub成為註冊投資顧問後組織、收購和全資擁有Adviser Sub的證券，也將使Adviser Sub能夠擴大其管理和增加的資產

其投資管理費收入。這樣的增長和收入的增加將以前一段所述的方式為公司及其股東提供額外價值。

 

 

A.第12(D)(3)條

 

第12(D)(3)條規定：

 

[i]任何註冊投資公司和由該註冊投資公司控制的任何一家或多家公司購買或以其他方式獲得任何經紀、交易商、從事承銷業務或投資公司的投資顧問或根據本法第二標題註冊的投資顧問發行的任何證券或其業務中的任何其他權益，均屬違法，除非(A)該人是一家公司，其所有未償還證券均為…(B)該人士主要從事包銷及分銷他人發行的證券、向客户出售證券或任何一項或多項該等或有關活動，而該等人士的總收入通常主要來自該等業務或有關活動。

 

第60條規定，第12條適用於商業發展公司，猶如它是註冊封閉式投資公司一樣。

 

本公司將擁有Adviser Sub的100%股權。然而，預期顧問附屬公司亦不會同時是主要從事承銷及分銷由其他人士發行的證券的經紀交易商。6顧問附屬公司註冊為投資顧問時，其擁有權可能會導致本公司違反第12(D)(3)條的規定，除非發出所要求的命令。

 

規則12d3-1對第12(D)(3)節的限制提供了某種有限的救濟。在相關部分，規則12d3-1規定：

 

(A)儘管公司法第12(D)(3)條另有規定，註冊投資公司或由該註冊投資公司控制的任何一間或多間公司(“收購公司”)可收購任何人發行的證券，而該證券在最近一個財政年度內，其總收入的15%或以下來自證券相關活動，除非收購公司會在收購後控制該人。

 

(B)儘管有該法第12(D)(3)條的規定，收購公司可以收購個人發行的任何證券，該證券在最近一個會計年度中，其總收入的15%以上來自與證券相關的活動，但條件是：

 

(一)緊接收購股權證券後，收購公司持有該類別股權證券已發行證券的比例不超過百分之五；

 

6雖然委員會及其工作人員都沒有確定一個實體要“主要從事”承銷和分銷他人發行的證券的業務必須達到的門檻水平，但在投資公司的背景下，委員會採取的立場是，“主要從事”是指實體將至少55%的資產投入一項業務，至少55%的收入來自該業務。例如，關於外國銀行和外國保險公司及相關實體提供和出售證券的1940年“投資公司法”的豁免，見“投資公司法”17682號(1990年8月17日)在FN發佈。33(“在不同的情況下，‘主要從事’業務‘一詞被理解為指公司至少55%的資產受僱於該業務，而55%的公司收入來自該業務。”)。

由於本公司預期Adviser Sub的大部分毛收入將來自規則12d3-1所界定的“證券相關活動”，並且由於本公司將擁有Adviser Sub的所有未償還證券，因此將控制Adviser Sub，因此規則12d3-1(A)似乎不可用。此外，由於本公司預計Adviser Sub的毛收入的很大一部分將來自規則12d3-1所定義的“證券相關活動”，而且由於本公司擁有Adviser Sub的所有未償還股本證券，因此第12d3-1(B)條似乎不可用。

 

此外，規則12d3-1(C)規定：

 

(C)儘管本條(A)及(B)段另有規定，本條並不豁免取得：

 

(1)普通合夥權益；或

 

(二)收購公司的發起人、主承銷商、發起人、主承銷商的關聯人發行的證券；

 

(3)由收購公司的投資顧問或收購公司的投資顧問的相聯者發行的證券，但由收購公司的次級顧問或附屬顧問的相聯者發行的證券除外，但須符合以下條件：

 

(I)被禁止的關係。身為發行人(或其相聯者為發行人)的次級顧問並非或並非負責就收購公司正在收購證券的部分提供意見的投資顧問，或負責就收購公司的任何發起人、承銷商、高級人員、董事、顧問委員會成員或僱員提供意見的投資顧問；

 

(Ii)顧問合約。作為發行人的子顧問(或其關聯人是)的顧問合同，以及為收購公司購買證券的部分提供諮詢的任何子顧問的諮詢合同：

 

(A)除為遵從本條(A)及(B)段的條件外，不得就收購公司的證券或其他資產交易相互諮詢；及

 

(B)將其提供意見的責任侷限於就收購公司的投資組合的某一獨立部分提供意見。

 

規則12d3-1(C)中本可阻止本公司依賴規則(A)及(B)段有關Adviser Sub的任何限制均不適用於本公司於Adviser Sub的權益。具體地説，本公司於Adviser Sub的權益並非一般合夥權益、由本公司發起人、主承銷商或該發起人、主承銷商或主承銷商的任何聯繫人士發行的證券、或由本公司投資顧問或本公司投資顧問的關聯人士發行的證券。此外，顧問子公司不會擔任公司的發起人、承銷商、高級管理人員、董事、顧問委員會成員或員工。因此，本公司於Adviser Sub的權益及收購該等權益並不豁免本公司依賴規則12D3-1(A)及(B)段。

 

如下文所述，本公司認為，組織、收購和持有顧問子公司符合1940年法案的宗旨，包括保護投資者，並且符合公眾利益。本公司對Adviser Sub的所有權和控制權並不存在第12(D)(3)條旨在保障的擔憂，即證券相關業務的創業風險以及利益衝突和互惠做法。此外，委員會此前曾給予內部和外部管理的商業發展中國家和註冊封閉式投資管理公司類似的豁免。

允許這些公司設立和/或繼續持有全資擁有的註冊投資顧問子公司或投資組合公司。7

 

本公司認為，組織、收購和全資擁有Adviser Sub的證券不存在根據第12(D)(3)條的規定旨在消除的濫用類型的可能性。本公司對Adviser Sub的所有權和控制權並不存在第12(D)(3)條旨在保障的擔憂，即證券相關業務的創業風險以及利益衝突和互惠做法。立法歷史表明，第12(D)(3)條規定的禁令在一定程度上是為了保護投資公司不進行當時被認為是高風險的投資。8具體地説，第12(D)(3)條施加的限制旨在限制註冊投資公司暴露於“與證券有關的業務所特有的‘創業風險’或一般負債”的風險。9這種擔憂在很大程度上源於1940年第12(D)(3)條被採納的事實。10因此，對這類公司的投資將使投資公司承擔普通合夥人的無限責任。

 

雖然20世紀30年代金融服務業中與證券相關的新興業務部門可能充斥着被視為高風險投資的公司，因為它們是以私人合夥企業的形式組織起來的，11但今天的金融服務業受到更強有力的監管，這有助於構成該行業的那些公司的風險狀況更加保守。此外，證券相關業務的組織形式帶來的風險不再像第12(D)(3)條通過時那樣密切相關，因為許多以前與證券相關的少數人持股的業務

7見美國資本有限公司等人，《投資公司法》31148號(2014年7月3日)(通知)和31191號(2014年7月29日)(命令)；Ares Capital Corporation等人，《投資公司法》發佈號29977(2012年3月9日)(通知)(通知)和30024號(2012年3月29日)(命令)；科爾伯格資本公司，《投資公司法》發佈號29975(2012年3月5日)(通知)(通知)和30011號(2012年3月27日)(命令)；美國資本有限公司等，投資公司法29973號(2012年3月1日)(公告)和30010號(2012年3月27日)(令)；布羅德街投資公司、國家投資者公司、三大洲公司、聯合資本基金公司和白廳基金公司，投資公司法發佈第7071號(1972年3月16日)(通知)和第7117號(1972年4月4日)(令)；美國一般投資者公司，投資公司法11345號(1972年9月16日)(通知)(令)1980年10月10日)(通知)和11396號(1980年10月10日)(命令)(由委員會發布)；PMC Capital，Inc.，投資公司法發佈19823號(1993年10月29日)(通知)和19895號(1993年11月23日)(命令)(根據授權)；貝克，芬特雷斯公司投資公司法發佈21890號(1996年4月15日)(通知)(通知)和21949號(根據授權)(命令)(根據授權)。

8見“太平洋海岸按揭公司”案，載於“美國最高法院判例彙編”第22卷第829頁(1946年5月23日)第832頁(“顯然，第12(D)(3)條明顯旨在防止經營商的投資公司與投資公司以外的人一起從事不同的金融活動的理據，在此並不適用。”

9見從事證券相關業務的人發行的證券收購豁免，投資公司法於6月6日(9月6日)發佈的19716號。16,1993年)。見“證券相關業務從業人員證券收購豁免”，“投資公司法”19204號(1993年1月4日)。

10見“從事證券相關業務的人發行的證券收購豁免”，“投資公司法”19204號(1993年1月4日)。

11見“關於註冊投資公司獲取直接或間接從事證券相關業務的人發行的證券的豁免”，“投資公司法”19204號(1993年1月4日)。

重組為以有限責任為特徵的公司形式，努力通過公開資本市場籌集資金。12

本公司股東不會承擔與Adviser Sub權益相關的無限責任風險，因為他們受到Adviser Sub與本公司之間的一層責任保護的隔離，因為Adviser Sub是一個獨立的實體，其結構是有限責任公司，而不是合夥企業。因此，鑑於Adviser Sub與本公司之間的責任保障層，第12(D)(3)條保護投資公司不進行當時被視為有風險的投資背後的擔憂並不存在。

 

第12(D)(3)條亦旨在防止投資公司與證券相關業務之間可能出現的利益衝突及對等做法，而該等利益衝突及對等做法可能會導致投資公司的組織、營運、管理或其投資組合證券的選擇，以符合經紀、交易商、承銷商及投資顧問的利益。13與1940年法令一般一樣，第12(D)(3)條旨在防止出現經紀、證券交易商及其他金融中介人可支配投資公司的情況。委員會在“投資信託和投資公司研究報告”(“投資信託研究”)中舉例説明瞭這種情況。14例如，委員會關注投資銀行等投資公司發起人，委員會還感到關切的是，投資銀行正在利用附屬投資公司作為缺乏流動性和不良證券的容器。15它還感到關切的是，投資銀行正在利用投資公司收購受投資銀行承銷業務約束的證券，以努力提高銀行的承銷能力。16另一個有時與第12(D)(3)條的關切一起討論的有問題的做法是為了解決通常所説的“支持”問題。支持是指證券相關業務有能力對投資公司施加控制和影響，並利用這一地位通過迫使投資公司購買或以其他方式收購關聯證券相關業務的未償還證券，而不考慮對投資公司的價值，以“支撐”關聯公司股票的價值，從而提高自己的金錢利益的情況下發生的情況下，支持發生在證券相關業務能夠對投資公司施加控制和影響，並利用這一地位通過迫使投資公司購買或以其他方式收購關聯證券相關業務的未償還證券來“支撐”關聯公司的股票價值的情況下發生的。正如投資信託研究中所討論的那樣, 銀行贊助的投資公司特別容易受到支持。

 

然而，早在1964年，委員會就認識到，第12(D)(3)條的實施在某些情況下會適得其反，並不適當地限制了投資公司的投資選擇。18由於運營公司和其他與證券無關的業務在1960年代初更經常地收購證券公司，很明顯，第12(D)(3)條的字面適用正在損害投資公司，並阻止它們的股東投資於通用電氣(General Electric)、西爾斯(Sears)、羅巴克(Roebuck)和通用汽車(General Motors)等大型運營公司，從而剝奪了它們的投資機會。

12根據截至2011年5月1日從投資顧問註冊儲存庫收集的數據，絕大多數(90.59%)的投資顧問公司是以法人或有限責任公司的形式組織的，相比之下，只有3.41%的註冊投資顧問公司是以普通合夥企業的形式組織的。演變-革命：投資顧問行業概況(2011年)(44.06%的註冊投資顧問組織為法人公司，46.53%的註冊投資顧問組織為有限責任公司)。申請人沒有理由相信，基於申請人對截至本申請日期的表格ADV的審查，上述內容不再準確。

13 15 U.S.C. § 80a-1(b)(2) (1940).

14 H.R. Doc. No. 707, 75th Cong., 3d Sess. (1938).

15 Id. part I, at 75-76.

16 Id.

17號。第三部分，107(“1929年10月市場崩盤後，查塔姆-菲尼克斯聯合公司的資金被用於支持查塔姆-菲尼克斯國家銀行和信託公司股票的市場價格”)。

18見規則12d-1的採納，規定對某些證券的購買或收購提供有條件的豁免，使其不受1940年投資公司法第4044號(9月1日)第12(D)(3)節的禁止。4,1964)(以下稱為版本4044)。

受控金融中介機構，如經紀自營商、投資顧問、承銷商和保險公司。19

如前所述，本公司將擁有Adviser Sub的100%股權，因此將完全控制Adviser Sub的戰略方向，包括有權控制影響本公司的政策，並保護本公司免受潛在利益衝突和互惠做法的影響。在這方面，作為本公司請求救濟的條件，本公司將同意全資擁有和控制Adviser Sub。因此，本公司將繼續通過持有Adviser Sub的所有有表決權股權來控制Adviser Sub的戰略方向和政策。

顧問子公司將是本公司直接或間接全資擁有的投資組合公司。作為一家全資擁有的投資組合公司和Adviser Sub的唯一股東，Adviser Sub和本公司通常擁有一致的利益。此外，本公司將採取有關Adviser Sub的政策和程序，旨在確保本公司和Adviser Sub的運營和管理都符合本公司股東的最佳利益，並確保本公司對Adviser Sub的所有權符合1940年法案政策和條款公平預期的目的。此外，如上所述，公司和託管賬户的投資重點將會重疊。在符合適用法律、監管指導或公司獲得的任何豁免命令的範圍內，公司和管理賬户可以投資於同一發行人的相同證券或不同證券。當本公司和/或Adviser Sub的投資顧問人員意識到可能適合本公司和一個或多個管理賬户的投資機會時，本公司和Adviser Sub將實施管理投資機會分配的政策和程序。本公司和顧問Sub還將採取政策和程序來解決潛在的利益衝突，包括但不限於管理費用分配、個人證券交易、內幕交易和專有信息保密的政策和程序。例如, 本公司將制定政策和程序，以確保投資專業人士之間的信息共享不會導致與本公司的投資目標和政策不一致的交易，或涉及本公司或任何管理賬户的任何越界交易。在某些情況下，可能會出現一些情況，導致本公司和一個或多個管理賬户與本公司和其中一個管理賬户所投資的發行人存在不同的利益關係。公司的合規人員將監控公司和管理賬户的投資組合和投資渠道，以發現潛在的利益衝突。

  

與這項要求特別相關的是，正如上文所述，證監會以前曾給予內部和外部管理的投資發展公司和註冊封閉式投資管理公司類似的豁免，以允許這些公司設立和/或繼續持有全資擁有的註冊投資顧問子公司或投資組合公司。20重要的是，除一項以外，所有這些都涉及母公司利用全資擁有的註冊投資顧問子公司/投資組合公司向第三方提供投資諮詢服務，而不是由母公司提供此類投資諮詢服務，以維持註冊投資顧問公司的業務。

 

2012年3月，歐盟委員會向內部管理的商業發展公司科爾伯格資本公司(Kohlberg Capital Corporation)發佈了一項命令(“科爾伯格命令”)，允許其繼續持有Katonah Debt Advisors，LLC(“KDA”)、Trimaran Advisors，L.L.C.(“TA”以及與KDA一起的“Advisers”)、Katonah Management Holdings LLC(“Katonah Management”)和Comm 50%以上的股權(“控股公司”)及若干特別目的工具(各為“特別目的附屬公司”及統稱為“特別目的附屬公司”)。顧問、控股公司及特殊目的附屬公司分別為直接或間接全資

19見id。

20見上文附註5。

由於根據2010年“私人基金投資顧問註冊法”取消了“私人顧問”豁免註冊，因此顧問公司和特殊目的子公司必須根據“顧問法”註冊為投資顧問，而該公司是Kohlberg的投資組合公司的全資子公司，因此必須根據“顧問法”註冊為投資顧問，因為根據2010年“私人基金投資顧問註冊法”取消了“私人顧問”的註冊豁免。公司注意到，委員會及時向內部管理的BDC美國資本有限公司(“American Capital”)和外部管理的BDC.21的Ares Capital Corporation(“Ares”)授予了與科爾伯格命令接近的類似豁免。

委員會工作人員(“工作人員”)最近批准了兩項向內部管理的總部發展中心發出不採取行動信函的請求，情況與這一請求所涉及的情況類似。在Hercules Capital，Inc.(“Hercules”)不採取行動的信函中，22工作人員確認，如果內部管理的商業數據中心Hercules組織並收購Adviser Sub LLC(“Hercules Adviser Sub”)的證券，它不會建議委員會根據第12(D)(3)條對Hercules採取執法行動。Hercules Adviser Sub將是Hercules的直接或間接全資子公司，並將根據顧問法案註冊為投資顧問，並擔任一個或多個私人發售的集合投資工具、註冊管理投資公司、BDC和/或投資賬户的投資顧問或分顧問。工作人員指出，它是根據Hercules不採取行動的信中所述的事實和陳述批准這一請求的，這些事實和陳述與本文所載的事實和陳述大體相似。

在Main Street Capital Corporation(“Main Street”)不採取行動的信函中，23工作人員確認，如果Main Street的顧問子公司根據“顧問法案”註冊為投資顧問，它不會建議委員會根據第12(D)(3)條對Main Street採取執法行動。Main Street是一家內部管理的BDC，本身就是獨立第三方客户的註冊投資顧問。為了達到守則規定的收入來源標準，並將其收入限制在良好的RIC收入範圍內，Main Street尋求將其第三方諮詢協議轉讓給其全資子公司，該子公司一直在管理Main Street的日常運營和投資活動。為了讓子公司接受轉讓，子公司將被要求根據顧問法案註冊，這將被第12(D)(3)條禁止。在批准Main Street的請求時，工作人員注意到Main Street的論點，即(A)在諮詢子公司是有限責任公司的情況下，不存在促使國會制定第12(D)(3)條的創業風險，以及(B)不存在國會關注的利益衝突和互惠做法，因為(I)Main Street的子公司由Main Street全資擁有和控制，並由Main Street的董事會監督，(Ii)Main Street本可以直接提供諮詢服務，併為真正的税務規劃目的請求救濟。(Iii)國會主要關注擁有經紀或承銷業務的投資公司，而不是諮詢業務。

本公司職員亦已發出多封函件，對擬成立全資附屬公司作為第三方客户註冊投資顧問的註冊封閉式及開放式管理投資公司給予不採取行動的寬免。24本公司在本函中要求的寬免與上述先例相似。

公司認為，公司在本申請中提出的事實與Hercules不採取行動的信函基本相似，公司的救濟請求與Hercules不採取行動的信函、科爾伯格、美國資本和阿瑞斯判例以及之前引用的其他不採取行動的信函中的救濟請求實質上相似。

21參見ID。

22 Hercules Capital，Inc.(酒吧沒用的。2020年5月11日)。

23 Main Street Capital Corporation(酒吧沒用的。2013年11月7日)。

24參見，例如，AFL-CIO Housing Investment Trust(pub.沒用的。2016年8月5日)；Adams Diversified Equity Fund Inc.(Pub.沒用的。2015年4月30日)；ASA Limited(酒吧沒用的。2010年7月23日)。

公司建議通過一家全資擁有和控制的投資組合公司進入諮詢業務，這將使公司的股東受益，因為：(I)允許他們分享新諮詢業務的利潤；(Ii)允許諮詢業務比由公司本身提供服務的情況更有市場價值；此外，本公司通過Adviser Sub的顧問業務的增長將使本公司能夠增加獨立無法承擔的顧問人員，例如額外的投資組合經理和投資分析師，他們將可向本公司和Adviser Sub的管理賬户提供諮詢服務，並進一步加強本公司投資團隊的經驗和關係。如果公司的諮詢業務沒有通過Adviser Sub增長，公司將沒有能力支持該等額外的諮詢人員。

此外，由於公司仍將保持內部管理，並將全資擁有和控制Adviser Sub，因此減少了潛在的利益衝突或過度經營的可能性，而且國會主要就投資公司對經紀或承銷業務的所有權而不是諮詢業務的所有權提出了對第12(D)(3)條中潛在利益衝突或過度經營的擔憂。本公司對全資擁有和控制的顧問投資組合公司的所有權將不會對Adviser Sub的任何管理賬户不利，因為Adviser Sub將是其客户的受託人，將受到Advisers Act和其他聯邦證券法律的反欺詐條款的約束，並將遵守並將遵守Advisers Act規定的註冊投資顧問的所有職責。此外，預計某些類型的託管賬户將由董事會或類似的實體或個人代表，負責保護客户相對於Adviser Sub的利益。

 

允許本公司在Advisers Sub根據Advisers Act註冊為顧問後組織、收購和全資擁有Adviser Sub的證券，不僅符合對投資者的保護，而且通過以上述方式最終增加其毛收入和淨收入，使公司及其股東受益。此外，本公司透過Adviser Sub提供顧問服務，確保就該等顧問服務而言，股東將會透過真誠的税務籌劃而根據守則獲得良好的RIC收入，從而使本公司得以保留其RIC的地位，而股東亦會從顧問安排中受惠。

顧問子公司也不會因其結構而使公司股東承擔額外的責任風險。如前所述，本公司將在法律和結構上免受與Adviser Sub業務相關的責任。因此，從本公司股東的角度來看，本公司對Adviser Sub的直接或間接所有權應被視為與本公司對任何其他全資投資組合公司的投資沒有什麼不同。

 

最後，在Adviser Sub根據顧問法註冊為顧問後，組織、收購和全資擁有Adviser Sub的證券並不違反對本公司股東的保護。如果Adviser Sub是根據Advisers Act註冊的，則本公司股東的監管保障絕不會受到損害。相反，顧問附屬公司和公司一樣，將受到證監會的廣泛監管，這一事實使公司的股東受益。本公司作為商業發展公司，須遵守1940年法案的嚴格監管規定，而作為註冊投資顧問的顧問分部，本公司作為“投資顧問的相聯者”，將被要求遵守“顧問法案”。

 

第6(C)條在有關部分規定，委員會可借規則、規例或命令，豁免任何人或任何類別的人或交易，使其不受1940年法令任何條文的規限，前提是該項豁免對公眾利益是必要或適當的，並與保護投資者及1940年法令的政策及條文所公平地意圖的目的相符，則委員會可借規則、規例或命令豁免任何人或任何類別的人或交易，使其不受1940年法令的任何條文所規限。

25與普通合夥不同，有限責任公司的業主/成員的法律責任一般是有限的。

 

本公司相信，這項要求既符合公眾利益，亦符合對投資者的保護，因為其作為商業數據中心的持續成功，是通過增加其管理的資產數量和多元化，同時利用其利基技能組合而進一步取得的。本公司進一步認為，第12(D)(3)條不應阻止本公司股東實現通過本公司擁有Adviser Sub獲得的重大利益。

 

F.結論

 

本公司認為，允許本公司組織、收購和運營Adviser Sub並不存在第12(D)(3)條旨在消除的風險和濫用的可能性。此外，本公司相信已符合第6(C)節規定的標準。基於上述原因，本公司謹請證監會根據第6(C)條發佈命令，豁免第12(D)(3)條的規定，允許本公司在符合本公司及其股東最佳利益的基礎上組織、收購和全資擁有本申請書所述Adviser Sub的證券。

申請人同意委員會批准所要求的濟助的命令須受下列條件規限：

1.通過Adviser Sub從事顧問業務的決定是由董事會至少過半數成員投票決定的，他們並不是第2(A)(19)條所界定的本公司的“利害關係人”。

2.本公司將全資擁有及控制Adviser Sub。本公司將不會有第2(A)(20)條所指的投資顧問。只有以公司董事、高級管理人員或員工身份行事的人才能向公司提供諮詢服務。

3.本公司將在向股東提交的每份年報及未來的註冊説明書中討論顧問附屬公司的存在及顧問附屬公司提供外部顧問服務的情況，幷包括評估與顧問附屬公司的存在及其提供該等服務有關的任何風險(如有)。

4.Adviser Sub不會根據本公司的投資目標、政策和限制或任何適用法律，直接禁止本公司進行任何自營投資。

5.在評估1940年法案第18條規定的資產覆蓋範圍要求的合規性時，公司將把顧問Sub的資產、負債和債務視為自己的資產、負債和債務。

6.董事會將至少每年檢討Adviser Sub的投資顧問業務，以決定該業務是否應繼續經營，以及本公司從Adviser Sub業務中獲得的利益是否足以保證Adviser Sub繼續擁有，並(如適用)至少每年批准(經至少多數董事投票通過，該等董事並非一九四零年法令所界定的“有利害關係的人士”)。在釐定顧問附屬公司的投資顧問業務應否繼續經營，以及本公司從顧問附屬公司的業務所得利益是否值得繼續擁有顧問附屬公司時，董事會將考慮(其中包括)：(A)本公司及顧問附屬公司高級人員的薪酬；(B)本公司與顧問附屬公司客户所考慮的任何投資或投資機會有關的所有投資及所考慮的投資機會；及(C)分配

與公司與顧問之間提供諮詢服務有關的費用

 

根據公司章程和其他以前的豁免救濟授權籤立和提交本申請書的所有必要行動已經採取，簽署和提交本申請書的人有權代表公司這樣做。

 

1940年法案規定的規則0-2(D)要求的核實附於附件A。董事會正式通過並作為附件B附呈的決議授權公司的高級職員準備或安排準備本申請書，並執行並向委員會提交本申請書。以公司名義和代表公司籤立和提交本申請書及其修正案的所有要求均已得到遵守，簽署和提交本申請書的個人已獲正式授權這樣做。

 

 

26該等開支可包括：行政及營運開支；投資研究開支；銷售及市場推廣開支；辦公地方及一般開支；以及包括法律及審計費、董事費用及税項在內的直接開支。

附件A

 

查證

 

簽名人表示，他已正式簽署了所附的申請，並代表資本西南公司簽署了申請書；他是該公司的首席執行官和總裁；股東、董事和其他機構已採取一切必要行動，授權簽署人簽署並提交該文書。以下籤署人進一步表示，他熟悉該文書及其內容，並盡其所知、所知和所信，其中所載事實屬實。

 

 

日期：2022年2月28日

附件B

 

決議

資本西南公司(以下簡稱“公司”)

董事會(以下簡稱“董事會”)

 

鑑於，本公司希望組織、收購併全資擁有資本西南資產管理有限責任公司(以下簡稱“顧問子公司”)的100%股權；

 

鑑於董事會預計顧問小組將被要求在美國證券交易委員會(“美國證券交易委員會”)註冊為投資顧問；

 

鑑於，董事會認為，隨着Adviser Sub的不斷髮展，能夠全資擁有Adviser Sub的證券符合公司及其股東的最佳利益；

 

鑑於本公司對註冊投資顧問的擁有權，可能需要對經修訂的“1940年投資公司法”(“1940年法令”)的某些條文給予若干豁免寬免，而該等寬免必須從“美國證券交易委員會”取得；及

 

鑑於，董事會已審閲建議發出美國證券交易委員會令，豁免受一九四零年法令若干適用條文規限，以準許本公司擁有註冊投資顧問的建議申請(“優先申請”)。

因此，現在議決，董事會，包括不是1940年法案第2(A)(19)節所界定的公司的“利害關係人”的大多數董事認為，公司在註冊為投資顧問後組織、收購併全資擁有Adviser Sub的100%股權符合公司及其股東的最佳利益；(2)根據“1940年法案”第2(A)(19)條的定義，董事會認為，在Adviser Sub註冊為投資顧問後，公司組織、收購併全資擁有Adviser Sub的100%股權符合公司及其股東的最佳利益；

進一步議決公司的行政總裁、總裁、首席財務官、首席合規官、祕書及司庫(各為“獲授權人員”)獲授權及授權以本公司的名義籤立搶先申請，並向美國證券交易委員會提交該申請，申請書的格式大體上已呈交予每名董事會成員並由其考慮，但執行該申請的獲授權人員須作出其認為適宜或必需的修改；

進一步議決授權及指示獲授權人員及每名獲授權人員在此個別地提出、籤立、交付及提交獲授權人員酌情認為為執行前述決議而需要或適宜作出的搶先申請(包括其任何附件)及對其作出的任何修訂；

進一步議決在任何獲授權人員通過此等決議之前就本文所提述的此等事宜所採取的一切行動，而假若此等行動之前的此等決議是在本條例所授予的權限範圍內的，則所有此等行動在各方面均已予以確認、追認和批准；及

進一步議決授權、授權及指示獲授權人員及每名獲授權人員核證及將本決議的副本交付獲授權人員認為需要的政府機構、機構、人士、商號或法團，並藉其簽署或證明書或以規定的形式識別在此呈交及批准的文件及文書，並提供獲授權給予批准的人員批准任何文件、文書或條文，或對任何文件或文書作出任何增補、刪除或更改的證據。