證物(B)(1)
執行版本
嚴格保密
Pharmakon Advisors,L.P.
110 East 59街道,33樓
紐約州紐約市,郵編:10022
2022年2月14日
科萊姆藥業公司(Colcium Pharmtics,Inc.)
技術中心大道100號,套房300
馬薩諸塞州斯托頓,郵編:02072
注意:科琳·塔珀
6.5億美元高級擔保定期貸款安排
承諾書
女士們、先生們:
科萊姆製藥公司, 弗吉尼亞州的一家公司(借款人”, the “公司” or “你“), 為Pharmakon Advisors,L.P.(”法瑪孔” or “我們” or “我們) 本公司擬收購的(採辦“)BioDelivery Sciences International,Inc.(The收購的業務根據 您、布裏斯托爾收購公司、特拉華州一家公司和您的全資子公司(“買方”)之間的協議和合並計劃, 被收購的業務(包括明細表、展品和披露信函,統稱為收購協議“) 並完成其他交易(該術語以及本文中使用但未定義的其他大寫術語,其含義與本合同附件《主要條款和條件摘要》中作為附件A的該術語的含義相同(該附件為A)。該術語和其他大寫術語的含義與本合同附件A所附的主要條款和條件摘要中該術語的含義相同。條款説明書”)). The “截止日期“應為收購完成之日。
1. | 承諾。 |
鑑於上述情況,本公司特此請求Pharmakon成為此次收購和其他交易(或其任何部分)的獨家債務融資提供商,我們高興地在此通知您,我們承諾在這種獨家基礎上通過Pharmakon(每個,a“)管理的投資基金 提供貸款人“而且,我們一起來看,”貸款人),根據本承諾函中規定的條款(包括條款説明書和本承諾書的其他附件),支付定期貸款本金總額的100%。承諾書“),且僅受本承諾函第4節第 (A)-(C)條所述條件的約束。
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2. | 信息。 |
您在此聲明並承諾 (就您所知,關於截止日期前與被收購企業有關的任何信息(定義如下)) (A)關於您、被收購企業及其各自子公司的所有書面信息, 除 預測、估計、預測、前瞻性信息和一般經濟或行業性質的信息(信息“) 您或您的任何代表已經或將要向貸款人提供的資料,當作為整體提供時, 在提供時在所有重要方面都是或將是完整和正確的,當作為整體提供時, 在提供時不包含或不會包含對重要事實的任何不真實陳述,或遺漏陳述為使其中所包含的陳述成為整體所需的重要事實, 作為一個整體而言, 不包含或不會包含對重要事實的任何不真實陳述,或遺漏陳述為使其中所包含的陳述成為整體所必需的重要事實, 在作為整體提供時, 不包含或將不包含對重要事實的任何不真實陳述(B)您或您的任何代表已經或將會向貸款人提供 已經或將會提供給貸款人的預測、估計、預測和其他前瞻性信息,這些預測、估計、預測和其他前瞻性信息已經或將會基於您在向貸款人提供時認為合理的假設 善意地準備,並得到貸款人的認可 。(B)在作出此類聲明的情況下,(br}所有補充和更新生效後)以及(B)您或您的任何代表已經或將會向貸款人提供的預測、估計、預測和其他前瞻性信息,已經或將會基於您認為在向貸款人提供時是合理的假設而真誠地編制。 貸款人已確認該等預測、估計、預測和其他前瞻性信息。預測和其他前瞻性信息不能被視為事實,也不能被視為實現或實現任何特定結果的 保證,預測、估計、預測和其他前瞻性 信息會受到重大不確定性和意外事件的影響,其中許多是您無法控制的, 任何此類預測、估計、預測和其他前瞻性信息所涵蓋的一段或多段時間內的實際結果可能與預測結果大不相同 ,並且不能保證預測結果一定會實現。您同意,如果在截止日期 之前的任何時間,如果提供了信息 或任何預測,並且做出了該等陳述,則上一句中的任何陳述在任何實質性方面都將是不正確的, 此時,您應立即補充或 根據與收購業務相關的信息, 使用您在商業上合理的努力(在不違反收購協議的範圍內)促使對信息和任何預測進行補充,以使該等信息和任何預測在該等情況下在所有重要方面都是正確的(就與被收購業務有關的任何信息而言,據您所知),在每一種情況下,應理解為此類補充在所有重要方面都是正確的。 根據您的瞭解,此類補充在所有情況下都是正確的。 在不違反收購協議的情況下,該等補充信息和任何預測將被理解為在所有重要方面都是正確的(就與被收購業務有關的任何信息而言,據您所知儘管本承諾函或費用 和排他性信函中包含任何相反內容,但上述陳述、其任何補充或任何此類陳述和擔保的準確性(無論是否治癒)均不構成在截止日期可獲得承諾或Pharmakon的義務 或定期貸款融資初始資金的前提條件。
3. | 收費。 |
作為貸款人在本協議項下承諾的對價,您同意向貸款人支付本承諾函和日期為本承諾函日期的費用和排他性信函 中規定的費用,並隨函交付有關定期貸款工具(“費用和專營權信函”).
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4. | 條件先例。 |
貸款人在本承諾書的截止日期對定期貸款安排初始資金的每項承諾僅受(A)本承諾函附件B第3段中規定的 條件的約束,(B)自收購 協議之日起,不會有任何實質性的不利影響(如收購協議中所定義)和(C)本承諾書附件B中所述的其他 條件的制約;(C)本承諾書附件B中第3段規定的 條件,(B)自收購 協議之日起,不得有任何實質性的不利影響(如本收購協議中所定義)和(C)本承諾書附件B中規定的其他條件;不言而喻,除上述(A)- (C)條款規定的條件外,本協議項下的承諾 或定期貸款工具在截止日期的初始資金(包括遵守本承諾函、費用和排他性信函以及定期貸款文件的條款)不存在任何條件(暗示或其他)(且在貸款人滿足或免除此類條件後,定期貸款工具的初始資金將在截止日期進行 )。儘管本承諾書(包括本承諾書的每個附件)、費用 和排他性信函或定期貸款文件或與定期貸款融資有關的任何其他協議或承諾有相反規定, (I)有關借款人、被收購企業及其各自子公司和企業的唯一陳述(其準確性將成為定期貸款融資在截止日期可用的條件)應為(A)被收購企業在收購協議中作出的 陳述,即, 但僅限於 您有權因違反收購協議中的此類陳述而終止您在收購協議下的義務或拒絕完成收購 (在實施任何適用的通知和補救條款之後)( “收購協議陳述“)和(B)指定的表述(定義如下)和(Ii)定期貸款單據的條款應不損害定期貸款工具在截止日期 的可用性,前提是滿足本第4節(A)-(C)款規定的適用條件 (或貸款人放棄);提供在結算日沒有或不能提供任何抵押品(包括抵押品的任何留置權或擔保 權益的完善)的範圍內(擔保 權益可以通過以下方式完善的抵押品除外):(X)在適用的中央檔案處提交統一的商業法典融資聲明, (Y)交付有憑證的證券(對於無憑證的證券,則交付無憑證的證券控制協議) (關於的子公司) 如果此類證書是在 截止日期之前或之前從賣方收到的,或(Z)向美國專利商標局或 美國版權局提交通知),在您採取商業上合理的努力後,此類抵押品的留置權和擔保的完善 不應構成在截止日期獲得定期貸款融資初始資金的先決條件 ,但應要求您(根據雙方商定的安排,使用您在商業上合理的努力,在截止日期後30天(或代理商可能同意的較長期限)內提供此類物品。為此目的,“指定的 表示“指有關正當組織、公司權力和權限的陳述和保證, 定期貸款文件的適當授權、執行、交付和可執行性,定期貸款文件與特許文件不衝突 、償付能力(償付能力的定義方式與本合同附件中的償付能力證書的形式一致)、美聯儲保證金規定、投資公司法、愛國者法案以及收益的使用不違反OFAC、FCPA和其他反海外腐敗法和反海外腐敗法(OFAC)、反海外腐敗法(FCPA)和其他反海外腐敗法(OFAC)、反海外腐敗法(FCPA)和其他反腐敗法本款和本條款 應稱為“有限條件條款.”
本承諾書和費用與排他性信函中的每一項,如果您在本承諾函及本承諾函的執行和交付過程中接受, 雙方均同意,對於本承諾函所包含的標的而言,是一份具有約束力和可強制執行的協議,包括雙方以與本承諾函一致的方式誠意協商本承諾書中的定期貸款文件的協議,並確認 並同意本承諾書項下提供的承諾僅受(A)款規定的條件約束。前提是,本承諾書或費用和排他性 函中包含的任何內容均不要求您或您的任何關聯公司完成交易;但是,前提是,您特此同意,我們 是借款人進行收購的獨家債務融資提供者,如果借款人或其任何子公司繼續進行並完成收購,借款人將動用所有定期貸款 貸款。
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5. | 賠償;費用 |
您同意(A)賠償 並使Pharmakon及其每個附屬公司和高級管理人員、董事、員工、代理、顧問、代表、控制 個人、成員、繼任者和受讓人(每個、一個受彌償人“)任何和所有損失、索賠、損害賠償、債務以及合理和有據可查的法律或其他自付費用(連帶或多個),任何上述 受賠人可能因本承諾函、費用和排他性信函、 交易或定期貸款安排或與上述任何一項有關的任何索賠、訴訟、調查或法律程序而成為標的,而不管任何上述受賠人是否為其中一方(和)。 任何上述受賠人都可能因此承諾書、費用和排他性信函、 交易或定期貸款安排或與上述任何一項有關的任何索賠、訴訟、調查或法律程序而成為受賠人的標的。” 被收購企業或您或其任何關聯公司、股權持有人或債權人),並應要求(連同支持該報銷請求的合理備份文件)報銷每個此類受賠方 因調查或辯護任何前述事項或訂立或 強制執行承諾書或費用和排他性信函而產生的任何合理且有據可查的 法律或其他自付費用;提供(I)上述賠償將不適用於損失、索賠、損害賠償、債務或相關費用,就像 對任何受保障人一樣,只要(A)上述損失、索賠、損害賠償、債務或相關費用在 有管轄權的法院的最終不可上訴判決中被發現是由於(X)該受保障人或該受保障人的高級人員、董事、僱員、代理人、顧問、代表的故意不當行為、不誠信 或嚴重疏忽所致。{br相關人士“)或(Y)該受保障人或其任何相關人士實質性違反本承諾書規定的義務,或(B)純粹由受保障人之間或與受保障人之間的糾紛(不包括因與定期貸款安排有關而以該身份針對代理人的訴訟)而引起或與此有關的糾紛,但與閣下的任何作為或不作為無關的範圍內,。(B)該受賠人或其任何相關人士實質上違反本承諾書所規定的義務,或(B)純粹由受彌償人之間或與受彌償人之間的糾紛引起或在 之間發生糾紛。收購的企業或您或其各自的 關聯公司或您或其相關人士,或(C)該受保障者(或任何該等受保障者的相關人士)在未經您書面同意的情況下達成的任何和解(此類同意不得被無理扣留、延遲或附加條件);(C)未經您的書面同意(此類同意不得被無理扣留、延遲或附加條件)而由該受保障人(或任何該等受保障人的關係人)達成的任何和解;提供,但 ,上述賠償將適用於任何此類和解,如果您有能力就屬於該和解標的的訴訟承擔抗辯,並選擇不承擔該抗辯,或者如果在該訴訟中有對受保障人不利的最終判決 ,以及(Ii)您向受保障人償還法律費用和開支的義務 應僅限於一名律師向所有受保障人支付的費用、收費和支出(如果合理的話),則前述賠償將適用於任何此類和解僅在您收到書面通知的實際或合理感知的利益衝突 的情況下,向受影響的受補償人額外支付一名律師(如有合理必要,請在任何相關司法管轄區增加一名監管律師和一名當地律師),以及(B)向Pharmakon償還所有合理的自付費用和記錄在案的所有自付費用,以及外部律師的支出和其他費用(僅限於一名律師,如有合理必要,還可在合理需要的情況下,補償Pharmakon的所有合理自付費用和其他費用,僅限於一名律師和 任何相關司法管轄區的一名當地律師)。 任何相關司法管轄區的一名監管律師和一名當地律師)與定期貸款安排相關的費用,以及本承諾函、費用和排他性信函、定期貸款文件以及與此相關的任何輔助文件的準備和談判 。
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您同意,儘管 本承諾函有任何其他規定,Pharmakon及其每一位關聯公司和高級管理人員、董事、員工、代理、顧問、 代表、控制人、成員、繼任者和受讓人不對您或您的子公司或關聯公司、您或他們各自的股東或債權人或任何其他 人因交易的任何方面產生、相關或相關的任何方面承擔任何責任(無論是直接或間接的,合同 或侵權或其他)。在有管轄權的法院作出的不可上訴的最終判決中確定的損害賠償 是由Pharmakon的嚴重疏忽或故意不當行為造成的。對於因本承諾函、 費用和排他性信函或交易而聲稱的任何特殊、間接、後果性或懲罰性損害賠償,您將不對我們或任何其他人員或實體負責; 您將不會對本承諾書、費用和排他性信函或交易導致的任何特殊、間接、後果性或懲罰性損害賠償負責;提供,您根據本第5條 承擔的賠償和報銷義務不受本判決的限制。
6. | 信息共享;信託關係缺失;關聯活動。 |
您承認Pharmakon 及其附屬公司可能正在向其他 公司提供債務融資、股權資本或其他服務(包括財務諮詢服務),而您可能就此處描述的交易或其他交易與其存在利益衝突。符合我們保密客户事務的政策,我們不會將 通過本承諾函或我們與您的其他關係所考慮的交易從您那裏獲得的機密信息提供給其他公司。您還確認 我們沒有任何義務使用與本承諾函預期的交易相關的信息,也沒有義務向 您提供我們或我們各自的任何附屬公司從其他公司獲得的機密信息。
您進一步承認並 同意:(A)您與Pharmakon之間不打算或已經就本承諾函中考慮的任何交易建立任何信託、諮詢或代理關係,無論Pharmakon是否已經或正在就 其他事項向您提供建議;(B)Pharmakon一方面,您與Pharmakon之間存在 不直接或間接提供的獨立業務關係(C)您 能夠評估和理解本承諾函擬進行的交易的條款、風險和條件,並且您理解並接受這些條款、風險和條件,(D)您被告知Pharmakon從事的交易範圍廣泛,可能涉及與您的利益不同的利益 ,Pharmakon沒有義務根據任何 受託、諮詢或代理關係向您披露此類利益和交易,並且(E)您完全放棄您可能對 Pharmakon提出的與本承諾函所述交易相關的違反受託責任或涉嫌違反受託責任的任何索賠 ,並同意Pharmakon不對您或代表您或以您的權利主張此類受託責任的任何人(包括您的股權持有人、員工或債權人)承擔任何責任(無論是直接或間接)。 此外,您還同意,Pharmakon不對您或代表您主張此類受託責任的任何人(包括您的股權持有人、員工或債權人)承擔任何責任(無論直接或間接)。任何司法管轄區的會計或監管事務 (包括但不限於, 關於與預期交易相關的任何需要的同意 特此聲明)。您應就此類事項諮詢您自己的顧問,並負責對擬進行的交易進行您自己的獨立調查 和評估(包括但不限於與此相關所需的任何同意),Pharmakon對此不承擔任何責任或責任。Pharmakon對您、 收購的業務、交易、本協議擬進行的其他交易或與此類交易相關的其他事項進行的任何審查將 僅為Pharmakon的利益而進行,而不代表您或您的任何關聯公司。
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您還承認 Pharmakon和/或其附屬公司是生命科學行業債務的專業投資者。在正常業務過程中, Pharmakon可以對生命科學行業的交易對手進行投資,包括為其自有賬户和投資者賬户收購、持有或出售債務資產的投資,這些債務資產的投資由您、被收購企業和您或被收購企業可能與之有商業往來的您、被收購企業和其他公司的經批准的生命科學產品、其他債務資產、股權和其他證券和金融工具的 銷售而獲得的特許權使用費或其他現金流擔保。 Pharmakon可以對生命科學行業的交易對手進行投資,包括為其自有賬户和投資者賬户收購、持有或出售以特許權使用費或其他現金流為擔保的債務資產投資。對於Pharmakon、其關聯公司或其各自的任何 投資者如此持有的任何證券和/或金融工具,任何此類證券和金融工具的所有權利,包括任何投票權,將由權利的 持有人自行決定行使。
7. | 轉讓;修訂;適用法律等。 |
未經我方事先書面同意, 您不得轉讓本承諾書(未經本承諾書同意的任何轉讓企圖均為無效), 僅為本承諾書雙方(和受補償人)的利益而設,而不是向本承諾書當事人以外的任何人(和受補償人)授予任何利益,也不打算為其創造任何權利。
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經您事先同意(不得無理扣留或拖延),每個貸款人可將其在本協議項下的承諾轉讓給一個或多個潛在貸款人;提供 在定期貸款融資之前,該貸款人不得解除其在本協議項下如此分配的承諾部分 。我們可以履行本協議項下的任何和所有義務(包括但不限於貸款人的承諾), 我們在本協議項下的任何和所有權利可以由我們各自的任何關聯公司或通過我們各自的關聯公司行使,在履行或行使該等義務或權利時,並受下面第10節規定的限制的約束,我們可以與該等關聯公司交換有關您和您的關聯公司的信息 ,這些信息可能是本協議擬進行的交易的標的,並且在所僱用的範圍內,該等 關聯公司應有權並受本協議項下適用於我們的條款和義務的約束。除非由本承諾書雙方簽署並簽署的書面文件 ,否則不得修改本承諾書或放棄或修改本承諾書的任何條款。本承諾書可以有多份副本簽署,每份副本均應為原件,所有副本合在一起即構成一份協議。通過傳真或其他電子傳輸方式交付本承諾書籤字頁的簽字件 與人工交付本承諾書的簽字件一樣有效。本承諾函的任何簽名 可通過傳真、電子郵件(包括PDF)或符合 美國聯邦2000年ESIGN法案或紐約電子簽名和記錄法案或其他傳輸方法的任何電子簽名交付,因此交付的任何副本應被視為已正式有效交付,並且在適用法律允許的最大範圍內對所有目的均有效 。為免生疑問,上述規定亦適用於任何修訂, 延長或續簽本承諾函。 本承諾函中使用的章節標題僅供參考,不屬於本承諾函的一部分,不影響 本承諾函的構建或在解釋本承諾函時予以考慮。儘管第10條 有任何相反規定,Pharmakon仍可在您的審查和同意下(此類同意不得被無理扣留或延遲),並根據收購協議 承擔借款人或其關聯公司的義務,在 交易結束後,以新聞稿的形式或以其他方式描述您和您的關聯公司(或任何關聯公司)的名稱,以及此類交易的金額、 類型和結束日期進行披露。本承諾函以及費用和排他性信函取代了我們之間關於定期貸款安排的所有先前諒解(無論是書面的還是口頭的) 。本承諾書及因本承諾書引起或與本承諾書相關的任何索賠、爭議或爭議(包括但不限於合同法或侵權法中因本承諾書標的而提出的任何索賠)應受紐約州法律管轄,並根據紐約州法律解釋;但條件是:(A)對重大不利影響的定義的解釋(以及是否已經發生或合理預期會發生重大不利影響), (B)確定任何收購協議陳述的準確性 ,以及您(或您的關聯公司)是否有權因任何收購協議陳述的任何不準確而終止 您(或您的關聯公司‘)在收購協議下的義務或拒絕完成收購;以及(C)在 每種情況下,對收購是否已按照收購協議的條款完成的確定應受以下規定的管轄,並應按照其解釋和解釋, 在任何情況下,您(或您的關聯公司)是否有權終止您(或您的關聯公司)在收購協議下的義務或拒絕完成收購,在 每一種情況下,均應受其管轄,並根據其解釋和解釋。適用於完全在該州簽署和履行的協議的 特拉華州的國內法律和司法裁決,而不影響 法律條款或規則(無論是特拉華州還是任何其他司法管轄區)的任何選擇或衝突,從而導致適用特拉華州以外的任何司法管轄區的法律 。
8. | 司法管轄權。 |
本承諾書各方 在此不可撤銷且無條件地(A)為其自身及其財產接受紐約市曼哈頓區的任何紐約州法院或美利堅合眾國聯邦法院的專屬管轄權,以及任何上訴法院在因本承諾書、費用和排他性信件或因此或因此而擬進行的交易而提起的任何訴訟、訴訟或法律程序中的專屬管轄權。 在任何訴訟、訴訟或法律程序中,本承諾書、費用和排他性信件或因此或因此而擬進行的交易均由任何上訴法院受理, 任何訴訟、訴訟或訴訟程序均不得撤銷,且無條件地(A)將費用和排他性 函件或擬進行的交易交由紐約州或美利堅合眾國聯邦法院審理。訴訟或訴訟程序 只能在紐約州法院審理和裁決,或者在法律允許的範圍內,在聯邦法院審理和裁決;提供 為承認或執行在任何此類紐約州或聯邦法院取得的任何判決而提起的訴訟可以在任何其他有管轄權的法院提起,(B)在法律上和有效的最大程度上放棄它現在或將來可能對因本承諾書、費用和排他性信函或由此而預期的交易在紐約州任何法院或其他法院提起的任何訴訟、訴訟或法律程序提出的任何反對意見, 本承諾書、費用和排他性信函或本承諾書或因此而擬進行的交易或在法律允許的最大範圍內,對不方便的法院進行辯護,以確保在任何此類法院維持此類訴訟、訴訟或訴訟程序,並且(D)同意任何此類訴訟、訴訟或訴訟程序的最終判決應是決定性的, 可以通過對判決的訴訟或法律規定的任何其他方式在其他司法管轄區強制執行。以掛號郵遞方式將任何法律程序文件、傳票、 通知或文件以上述地址寄給您,即為在任何此類法院提起的任何 訴訟、訴訟或訴訟中針對您的法律程序文件的有效送達。
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9. | 放棄陪審團審判。 |
本承諾書、費用和排他性信函或根據本承諾書提供服務而提出的任何訴訟、索賠或反索賠 任何一方或其代表提出的任何訴訟、訴訟、法律程序、索賠或反索賠,雙方均不可撤銷地放棄接受陪審團審判的權利。
10. | 保密。 |
本承諾書交付給您的條件是:本承諾函、費用和排他性信函或其各自的任何 條款或實質內容,以及Pharmakon根據本承諾書開展的活動,不得在未經Pharmakon事先書面批准的情況下直接或間接向任何其他人披露(此類批准不得無理扣留或拖延),但以下情況除外:(A)向您的附屬公司的 高級管理人員、董事、員工、律師、會計師和顧問披露本承諾書、費用和排他性承諾書以及Pharmakon根據本承諾書開展的活動(此類批准不得被無理扣留或拖延),除非(A)向您的附屬公司的 管理人員、董事、員工、律師、會計師和顧問披露在保密和需要知道的基礎上,或(B)在 任何法律、司法或行政訴訟中,或按適用法律或強制法律程序的其他要求,或應政府或監管當局或任何適用證券交易所的要求 (在這種情況下,您同意在合理可行和法律允許的範圍內,在 披露之前立即通知我們,如果您無法在披露之前通知我們,則 在披露後立即通知我們);但您可以披露(I)本承諾書及其內容(1)在 任何公開或監管備案文件中,或在與您或您的關聯公司在本承諾書日期後進行的交易或任何融資有關的任何招股説明書或要約文件中,按慣例或要求披露,以及(2)在行使本承諾書項下的補救措施時,或在與本承諾書有關的任何訴訟、訴訟或訴訟中,披露費用和排他性信函或預期的交易 (Ii)作為預測的一部分,費用和排他性信函中包含的總金額 , 與交易相關的費用金額的形式信息或一般性披露 在為您或您的任何關聯公司將發行的任何證券提供和營銷材料時慣常或要求的範圍內,或在與交易有關的任何公開或監管備案文件中慣常或要求的範圍內,以及(Iii)本承諾書和費用和排他性信函的版本已以代理合理滿意的方式進行編輯, 向收購企業及其高級管理人員和董事進行編輯。 向被收購企業及其高級管理人員、董事提交 本承諾書和費用和排他性信函的版本,並以代理合理滿意的方式對其進行編輯, 給被收購企業及其高級管理人員、董事在保密的 和需要知道的基礎上;提供上述限制應在該等信息變得公開的範圍內停止適用,除非該等信息是由於違反本款的披露而公開 。本款規定自本承諾書之日起兩年後自動終止 。
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Pharmakon特此同意 將您在本協議項下提供或代表其提供的所有機密信息視為機密;提供本協議中的任何內容 均不得阻止Pharmakon向其關聯公司及其各自的高級管理人員、 董事、員工、律師、會計師和顧問(統稱為代表“)在保密的 和需要知道的基礎上,被告知此類信息的保密性質,並被告知他們有義務對這類信息保密(Pharmakon負責其代表遵守本款),(B)向代理人或任何貸款人,(C)在任何法律、司法或行政訴訟中,或按適用法律或強制性法律程序的要求,或應政府或監管當局的要求(在這種情況下,Pharmakon負責遵守本款規定),(C)在任何法律、司法或行政訴訟中,或在適用法律或強制性法律程序中,或在政府或監管當局的要求下(在這種情況下,Pharmakon負責將此類信息保密)在合理可行和法律允許的範圍內,如果Pharmakon未能在 此類披露之前通知您,則在此之後在合理可行和法律允許的範圍內立即通知您),(D)根據 監管銀行和銀行的任何州、聯邦或外國當局或審查員的要求,(E)在行使本承諾書項下的補救 ,或在與本承諾書、費用和排他性信函或本承諾書擬進行的交易 有關的任何訴訟、訴訟或程序中, 定期貸款融資的參與者或衍生投資者 同意受本款條款或實質上類似的保密條款約束的 (G)在第7節允許的範圍內;(H)為確立“盡職調查”免責辯護的目的, 或(I)在您同意披露的範圍內;提供除因違反本款的披露以外,上述限制應停止適用於 該等信息變得可公開獲得的範圍。 本款規定自定期貸款文件簽署和交付之日起自動終止,或在任何情況下,自本承諾函之日起兩年內自動終止 。
儘管本承諾函中有任何相反規定,本承諾函的任何一方(以及該方的任何員工、代表或其他代理人)均可向任何 和所有人披露(但不限於)本承諾函和費用和排他性信函以及 向其提供的與該税務待遇和税務結構有關的所有資料(包括意見或其他税務分析)。為此,本承諾函和費用與排他性信函中預期的交易的税收待遇是對此類交易的聲稱或聲稱的美國聯邦所得税待遇,而此類交易的税收結構 可能與理解此類交易的聲稱或聲稱的美國聯邦所得税待遇 有關的任何事實。雙方同意並理解,除與此類交易的税收待遇或税收結構相關的範圍外, 本承諾書的任何現有或未來當事人(或該當事人的任何附屬公司)的身份,未經該當事人同意(不得無理隱瞞此類同意),不得披露。
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11. | 存續條款。 |
本承諾函及費用和排他性信函以及本承諾函第6節的條款中包含的補償、補償、 賠償、賠償、保密、管轄權、管轄法律和免除陪審團審判的條款應保持完全有效,無論 是否應執行和交付最終融資文件,以及(辛迪加條款除外) 即使本承諾函或貸款人在本承諾書項下的承諾終止;提供您在本承諾函下的義務 ,除與保密和補償有關的義務(將保持完全效力和效力)外, 在定期貸款文檔涵蓋的範圍內將自動終止,並被定期貸款文檔中包含的適用條款 所取代。
12. | 愛國者法案通知。 |
Pharmakon特此通知 您,根據《美國愛國者法案》的要求,酒吧的標題三。第107-56號(2001年10月26日簽署成為法律)( )愛國者法案),代理人和每個貸款人必須獲取、核實和記錄 識別您和每個擔保人的信息,這些信息包括名稱、地址、税務識別號和其他信息(包括, 為免生疑問,31 C.F.R.§1010.230所要求的關於實益所有權的證明(受益 所有權法規“))有關您和每個擔保人的信息,這將允許代理人或貸款人根據愛國者法案確定您和每個 擔保人的身份。本通知是根據《愛國者法案》的要求發出的,對代理人和每個貸款人均有效 。您在此確認並同意,代理應被允許與貸款人共享任何或所有此類信息 。
13. | 終止。 |
如果上述 正確闡述了我們的協議,請在2022年2月14日紐約市時間 晚上11:59之前返回Pharmakon,以表明您接受本承諾函和費用及排他性信函的條款, 請將已簽署的承諾函和費用排他性信函返回Pharmakon。貸款人在本承諾書項下的承諾到期 ,如果我們沒有按照前一句話收到簽署的副本。 如果您簽署了本承諾書以及費用和排他性信函並將其交付給Pharmakon,則本承諾書和貸款人在本承諾書下的每一項承諾將自動終止,無需採取進一步的行動或通知,也不會對您承擔進一步的義務 (除非Pharmakon酌情同意以書面形式延期)於結束日期(定義見收購協議)後五(5)個營業日(定義見收購協議)、(Y)收購協議根據其條款終止而未完成收購 及(Z)在有或無定期貸款融資的情況下完成收購。
[本頁的其餘部分特意留空 ]
我們很高興有機會 為您提供定期貸款融資方面的幫助。
非常真誠地屬於你, | |||
Pharmakon Advisors,LP | |||
由以下人員提供: | /s/佩德羅·岡薩雷斯·德科西奧 | ||
姓名: | 佩德羅·岡薩雷斯·德科西奧 | ||
標題: | 首席執行官 |
[承諾書籤名頁]
自最初日期起接受並同意
上面寫道:
科萊姆製藥公司 | |||
由以下人員提供: | /s/約瑟夫·謝弗尼(Joseph Ciaffoni) | ||
姓名: | 約瑟夫·西弗尼(Joseph Ciaffoni) | ||
標題: | 總裁兼首席執行官 |
[承諾書籤名頁]
附件A
6.5億美元高級擔保定期貸款安排
主要條款和條件摘要
以下是定期貸款工具本金條款的摘要 。此處使用但未另行定義的大寫術語應與本附件A所附承諾書中此類術語的含義相同(“承諾書“) (包括本合同附件)或附件B。
借款人: | 科萊姆製藥公司,弗吉尼亞州的一家公司(借款人”). |
交易: | 借款人,打算收購(“採辦“)生物遞送科學國際公司(The收購的業務“)根據收購協議。借款人還打算以優先擔保定期貸款的形式從BPCR Limited Partnership和BioPharma Credit Investments V(Master)LP獲得融資,這兩個投資基金由Pharmakon Advisors,LP管理,本金總額高達6.5億美元。借款人擬使用定期貸款融資所得款項連同手頭現金,(A)為收購提供資金及(B)支付與收購有關的若干費用及開支。就上述交易而言,借款人打算全額償還借款人、不時的擔保人、貸款人和作為抵押品代理人的借款人、不時的擔保人、貸款人和BioPharma Credit PLC之間在該特定貸款協議下的所有未償債務,日期為2020年2月6日,經該特定貸款協議第一修正案(日期為2020年2月24日)修訂,以及該貸款協議第二修正案,日期為2020年5月27日(統稱為“貸款協議第二修正案”)。現有貸款協議),並支付貸款文件(該術語在貸款協議中定義)項下發生的任何和所有相關成本和開支,但根據貸款協議第2.2(F)條與該等預付款相關的任何應付金額除外(貸款協議第2.2條(F)項)還款“)。本款所述交易在本文中統稱為“交易記錄”. |
擔保人: | 借款人在定期貸款安排下的所有義務都將得到無條件擔保(“擔保借款人的每個現有的、隨後直接或間接收購或組織的重要附屬公司(擔保人“),包括但不限於借款人根據現有貸款協議作為擔保人的每家附屬公司。 |
抵押品代理: | BioPharma Credit,PLC(作為抵押品代理,但不是支付代理,座席”). |
A-1
貸款人: | BPCR Limited Partnership and BioPharma Credit Investments V(Master)LP,由Pharmakon Advisors,LP(各,a)管理的投資基金貸款人總而言之,貸款人“)。每家貸款人將負責為貸款本金總額的50.0%(該百分比,即適用百分比”). |
貸款金額: | 優先擔保定期貸款(“貸款“)本金總額不超過6.5億美元(”定期貸款安排”). |
安全性/排名: | 定期貸款工具和擔保將以對借款人和每個擔保人的幾乎所有自有資產的有效和完善的第一優先留置權作為擔保,無論這些資產是在成交之日擁有的,還是在之後獲得的(統稱為抵押品“),包括但不限於:(A)借款人或任何擔保人持有的所有重大股權和債務;(B)借款人和每個擔保人擁有的幾乎所有有形和無形資產(只要這些資產的留置權可以通過提交融資報表或通過簽訂存款賬户控制協議和某些其他慣例例外來完善),包括但不限於庫存、應收賬款、設備、一般無形資產、公司間債務、動產紙、許可證、許可證、智力對衝協議、投資物業、存款及證券賬户(不論位於何處):(C)擁有不動產及相關固定裝置的材料;及(D)上述各項的所有收益及產品。儘管如上所述,下列資產將被排除在抵押品之外:(I)所有租賃權益,(Ii)所有受所有權證書約束的機動車輛和其他資產,(Iii)任何非實質性的收費擁有的不動產和信用證權利,(Iv)合同或法律禁止授予擔保權益的所有合同、許可證和許可證,(V)應借款人的請求,貸款人合理地確定取得成本相對於擔保價值過高的任何資產。(Vi)某些存款賬户,包括任何零餘額賬户、受託賬户和用於支付工資的任何賬户,以及(Vii)由某些允許留置權擔保或通常被排除在外的某些其他資產。 |
提供情況: | 一張在截止日期的定期貸款工具下的提款。 |
A-2
額外的對價/費用: |
借款人在截止日期支付的 貸款本金總額的1.00%。 借款人應支付或償還貸款人和代理人:(A)與定期貸款文件的準備、談判、 執行和交付有關的所有合理和有文件記錄的成本和開支,包括法律顧問 的合理和有文件記錄的費用和支出,以及備案和記錄費用和開支;(B)與定期貸款文件的任何修改、 補充或修改相關的所有有文件記錄的成本和費用;以及(C)與執行或保留定期貸款文件項下的任何權利有關的所有書面成本和支出,包括合理的書面費用和法律顧問的 支出。(C)與執行或保留定期貸款文件下的任何權利有關的所有書面成本和開支,包括合理的書面費用和 法律顧問的支出。 |
收益的用途/用途: | 定期貸款工具的收益,連同手頭的現金,將用於為交易提供資金。 |
到期日: | 貸款應在截止日期後48個月內全額償還(“到期日”). |
攤銷: |
借款人將按季度支付貸款本金 ,從截止日期後的第一個付款日期開始,持續到隨後的每個付款日期, 金額相當於(A)在截止日期後的前四個季度中的每個季度支付25,000,000.01美元,以及(B)在此後的其餘12個季度中的每個季度支付45,833,333.33美元 。 |
利率: | 根據定期貸款安排,所有未償還款項將按LIBOR利率LIBOR加7.50%的年利率計息(“利率,利率”). |
如本文所用,術語“倫敦銀行同業拆借利率“指在洲際交易所基準管理局管理的適用的彭博LIBOR頁面上公佈的美元LIBOR年利率,期限相當於三(3)個月,否則將具有慣例和適用於定期貸款融資的含義,但LIBOR利率”下限“為1.20%;提供定期貸款文件(如下定義)將包含慣常的“硬連線”LIBOR替代條款。 | |
在違約的任何付款或破產事件發生後和持續期間,根據代理人的通知(無論是否按照必要的貸款人的指示(定義見下文)),逾期金額的利息將按當時適用的利率外加3.00%的年利率累加。這類利息將按需支付。 |
A-3
利息支付: | 除下文所述外,利息將按季度支付,並以一年360天的實際天數計算。 |
自願提前還款: | 根據定期貸款安排自願提前償還的借款將在任何時候被允許,金額等於所有(但不低於所有)未償還本金。自願預付必須伴隨着截至還款日的應計利息和未付利息的支付,以及任何適用的全額保費和預付保費。 |
強制預付: | 定期貸款融資將在發生“控制權變更”(按照Pharmakon融資機構的慣常定義,包括合併或合併,因此公司股東不再實益擁有公司多數有表決權股票,或出售全部或幾乎所有合併資產)時提前支付,金額為未償還本金的100%,外加截至還款日的應計和未付利息以及任何適用的全額溢價和預付款溢價。 |
預付保險費: | 如在截止日期兩週年前預付或到期定期貸款安排下的任何貸款,借款人將支付預付定期貸款安排本金2.00%的預付款保費。至於在截止日期兩週年之後但在截止日期四週年之前預付定期貸款安排下的任何貸款,借款人將支付預付定期貸款安排本金1.00%的預付款溢價。 |
整裝高級: | 如在截止日期兩週年前提前償還或到期定期貸款安排下的貸款,借款人將支付相當於截止日期第二年週年期間放棄利息的全額保費。 |
A-4
文檔: | 定期貸款工具的最終融資文件(“定期貸款單據“)應包含承諾書和本條款説明書中規定的條款,並應在根據預期成交日期確定並與現有貸款協議(以及其他貸款文件(如該條款在現有貸款協議中定義,視情況適用)基本一致的合理時間段內真誠協商,經修改(I)以適應交易結構,(Ii)不反映財務契約和對資產獲取或許可的限制,(Iii)考慮到資產、財產、借款人及其附屬公司的產品及營運(在收購生效後)須(I)在申述、保證及契諾中(Iv)反映法律、適用法規或會計準則的變化,及(V)加入“硬連線”的LIBOR替代條款。前一句的原則、修改和要求統稱為定期貸款文件編制原則“。儘管有上述規定,定期貸款工具在截止日期可用的唯一條件應是承諾書第4節第一段(A)-(C)款中規定的條件。儘管有上述任何規定,定期貸款文件應僅包含本條款説明書中規定的陳述和擔保、違約事件和契諾。 |
陳述和保證: | 定期貸款文件將包含符合定期貸款文件原則和此類定期貸款融資習慣的陳述和擔保,包括關於例外和資格的陳述和擔保,但須遵守待商定的門檻,並且在任何情況下都不低於現有貸款協議中規定的陳述和擔保,包括但不限於:組織、存在和權力;授權;執行和交付;可執行性;不與憲章文件或適用法律衝突;訴訟和不利程序;美聯儲保證金規定。符合醫療保健和數據保護法律、“投資公司法”;借款人及其子公司的償付能力(綜合基礎);無優先債務;抵押品擔保權益的有效性、優先權和完美性。 |
A-5
平權公約: | 定期貸款文件將包含借款人(關於借款人及其子公司)的肯定契約(但不包括對資產獲取或許可的財務契約或限制),這是此類定期貸款融資的慣常做法,符合定期貸款文件原則,包括但不限於:維持公司的生存和權利;交付合並財務報表(如果是年度財務報表,則附有國家認可的審計師的審計意見,不受任何有關“持續經營”的限制)。這些風險包括:交付違約通知、重大訴訟、ERISA事件和重大不利變化;維持財產良好運行狀態;保存簿冊和記錄;維護習慣保險;遵守法律;檢查簿冊和財產;環境;其他擔保人;其他重大房地產資產;新成立或收購的重大國內子公司;收益的使用;税款的繳納。 |
消極契約 | 定期貸款文件將包含借款人(關於借款人及其子公司)的負面契約(但不包含對資產獲取或許可的財務契約或限制),這是此類定期貸款融資的慣用和習慣做法,並與定期貸款文件原則保持一致,取決於(如果適用)有待商定的門檻,包括(但不限於)以下方面:限制性付款限制、其他債務限制、留置權限制和出售或其他重大資產處置限制。 |
違約事件: |
定期貸款文件將包括此類定期貸款融資的慣常違約事件 ,但須遵守符合定期貸款文件原則的寬限期和重要性限定詞,包括但不限於:不支付本金、利息或其他金額;重大 不利影響;違反或違反定期貸款文件中的契約或協議;在任何重大方面 違反或不準確 陳述或擔保 破產及類似事件;重大判決或命令;ERISA事件;實際或斷言的擔保無效 或擔保文件(在每種情況下均代表擔保的重要部分);重大不利影響;以及控制權變更。 |
A-6
如果發生任何違約事件且 仍在繼續,定期貸款工具項下的貸款(包括應計利息)和定期貸款工具項下的所有其他欠款將到期並應支付,包括但不限於任何適用的全額保費和預付款保費。 | |
截止日期借款的條件: | 在截止日期,定期貸款工具下的初始借款僅受承諾書第4節第一段(A)-(C)條款規定的條件的約束,不受其他條件的約束。 |
作業和參與: | 每家貸款人將被允許將其在定期貸款安排下的貸款的任何或全部權利和義務轉讓給第三方(借款人的競爭對手除外,除非違約事件已經發生並仍在繼續),並將被允許在每種情況下,未經借款人同意,將任何此類權利或義務的參與權授予或出售給第三方(借款人的競爭對手除外,除非違約事件已經發生並仍在繼續發生)。在任何情況下,每一家貸款人都將被允許將其關於定期貸款安排下貸款的任何或全部權利和義務轉讓給第三方(借款人的競爭對手除外,除非違約事件已經發生並仍在繼續),除非違約事件已經發生並仍在繼續。 |
必備貸款人: | 修訂及豁免須經貸款人批准,貸款人須為定期貸款安排(“貸款安排”)下當時未償還本金總額的50%以上的貸款人(“必備貸款人”). |
彌償: | 定期貸款文件將提供有關賠償和相關事項的習慣和適當規定。 |
管轄法律和管轄權: | 紐約州。定期貸款文件將規定,借款人和擔保人將服從位於紐約市曼哈頓區的紐約州聯邦法院和州法院的專屬管轄權和地點,並將放棄任何由陪審團審判的權利。 |
貸款人和代理人律師: | Akin Gump Strauss Hauer&Feld LLP |
A-7
附件B
6.5億美元高級擔保定期貸款安排
附加條件先例摘要1
定期貸款工具的可用性和借款 應以下列附加條件為前提:
1. | 收購應與定期貸款融資在實質上與定期貸款融資同時完成 根據收購協議的所有重要方面,除非貸款人同意(此類同意不得被無理扣留、 延遲或附加條件),否則不得放棄或修改對貸款人的整體利益 ;不言而喻,(A)如果購買價格的降低適用於以美元換美元的方式減少定期貸款工具項下的承諾,則不應認為這種降低對貸款人的利益有實質性不利 ,(B)如果收購價格的增加 完全由現金普通股出資,則不應被視為對貸款人的利益有重大不利影響;及(C)重大不利影響的定義(定義見收購 協議)的任何更改應被視為對貸款人的利益有重大不利影響,並須徵得貸款人的同意(此類同意 不得無理扣留、延遲或附加條件)。 |
2. | 代理人和每個貸款人應已收到(A)截至截止日期至少90天的最近三個會計年度中每個會計年度被收購企業的經審計的合併資產負債表,以及該會計年度被收購企業的相關 經審計的被收購企業的收益、現金流量和股東權益綜合報表。(B)未經審核的 被收購業務的每一會計季度的綜合資產負債表(截至根據(A)條款提交的最近一份資產負債表的日期 (任何會計年度的第四財季除外),以及截止日期前至少45天)以及被收購業務的相關未經審計的綜合收益和現金流量表 會計年度結束部分的收入和現金流量表。Pharmakon特此確認代理人和各貸款人已收到截至2020年12月31日和2019年12月31日的財政年度以及截至2021年3月31日、6月30日和2021年9月30日的季度的財務報表。 |
3. | 在所有方面均受有限條件條款的約束,借款人和每個擔保人 應已簽署(如果適用)並交付給代理人和每個貸款人(A)定期貸款文件,其中 應包含承諾函和條款説明書中規定的條款,(B)借款通知、法律意見、公司 文件和高級職員證書,包括借款人首席財務官出具的關於交易生效後借款人及其子公司在綜合基礎上的償付能力的慣常證明(該證明應採用本協議附件中的附件C的 格式),以及(C)借款人和擔保人組織的各自司法管轄區 內的良好信譽證明(在適用範圍內),每種情況下都習慣於進行本文所述類型的定期貸款融資。 |
1此處使用但未定義的所有大寫術語具有 本附件B所附承諾函中賦予它們的含義,包括附件A。
4. | 代理人和每個貸款人應在截止日期前至少三個工作日收到監管機構根據適用的“瞭解您的客户”和反洗錢規則和法規(包括但不限於“愛國者法案”和受益的 所有權條例)所要求的與借款人有關的所有文件和其他信息,在每種情況下,只要代理人在截止日期前至少10個工作日 以書面形式合理地要求借款人提供這些文件和信息。 |
5. | 在根據定期貸款安排首次借款之前,根據承諾函和費用及排他性函件 在截止日期前到期並須向每個貸款人支付的所有承諾費應已 按照其條款支付,根據承諾函和費用及排他性函件在截止日期到期並須支付給每個貸款人的所有勾選費用 在根據定期貸款安排首次借款時應已 支付給每一貸款人 ,且根據該承諾書及費用及排他性函件應在截止日期前支付給每一貸款人的所有承諾費應已 根據定期貸款安排首次借款已支付。 根據該承諾書及費用及排他性函件首次借款時,應已 支付。 |
6. | 根據承諾函以及費用和排他性信函,在成交日到期並須在結算日支付給每個貸款人的所有額外對價應在成交日支付,並應在成交日支付 抵銷定期貸款融資項下的貸款收益,以及所有合理和有文件記錄的自付費用、成本和開支(包括但不限於Akin Gump Strauss Hauer& 的所有費用、成本和開支)。 在定期貸款工具下首次借款時,應在結算日支付 定期貸款工具下的貸款收益,以及所有合理和有據可查的自付費用、成本和開支(包括但不限於Akin Gump Strauss Hauer& 的所有費用、成本和開支貸款人的法律顧問(加上任何必要的當地法律顧問),並根據承諾函和費用和排他性信函在截止日期前至少三個業務 天開具發票的截止日期 在截止日期支付或償還的費用和排他性信件,應在截止日期支付,並與定期貸款 貸款的收益相抵銷 貸款融資安排項下的貸款收益 融資工具下的貸款收益 融資工具下的貸款收益 應在截止日期前至少三個工作日 開具發票的費用和排他性信函支付。 |
7. | 指定陳述和收購協議陳述應在所有重要方面都真實和正確 ,或者,如果因重要性或重大不利影響而合格,則在所有方面都應真實無誤。 |
8. | 與定期貸款融資的初始資金於截止日期實質上同步:(A)截至2019年5月23日,由BioDelivery Sciences International,Inc.、BPCR Limited Partnership(作為貸款人)和其他 當事人(經不時修訂、重述、修訂和重述、補充或以其他方式修改)根據該特定貸款協議(日期為2019年5月23日),被收購企業在截止日期未償還的所有 借入資金, , (經不時修訂、重述、修訂和重述、補充或以其他方式修改)、 、 並終止和/或解除所有貸款承諾以及與此相關的任何和所有擔保和擔保權益(如有) ;及(B)根據現有貸款協議,本公司於截止 日未清償的所有借款現有債務將悉數清償,而所有貸款承諾及與此相關的任何及所有擔保及擔保權益 (如有)將終止及/或解除。 |
B-2
附件C
償付能力證明書的格式
[日期]
本償付能力證書是根據第 節執行和交付的[●]本貸款協議的日期為本協議之日(“貸款 協議“),由弗吉尼亞州的一家公司Colcium Pharmtics,Inc.(借款人“), 貸款方和作為抵押品代理的BioPharma Credit PLC。此處使用但未另行定義的大寫術語具有 貸款協議中為此類術語指定的含義。
我是借款人具有正式資格的 代理首席財務官,我以這樣的身份而不是以個人身份證明如下:
截至本協議日期,交易完成後立即 ,(I)借款人及其子公司在合併基礎上的資產公允價值 將分別超過借款人及其子公司在合併基礎上的直接、從屬、或有或有或其他債務和負債。(Ii)借款人及其子公司在合併基礎上的財產目前的公允可出售價值將大於在合併基礎上分別支付借款人及其子公司可能的債務和其他債務的金額 ,這些債務和其他債務是直接的、從屬的、或有的或其他的,因為這些債務 和其他負債成為絕對的和到期的;(Iii)借款人及其子公司在合併的基礎上將能夠 償還他們的債務和其他負債;(Iii)借款人及其子公司在合併的基礎上將有能力 償還他們的債務和其他負債, 和其他負債成為絕對的和到期的;(Iii)借款人及其子公司在合併的基礎上將能夠 分別償還其債務和其他債務 和其他負債 和(Iv)借款人及其子公司在合併的基礎上將不會有不合理的小資本來開展其從事的業務 該等業務現已開展並擬在此後開展。